如何量刑之責(zé)任刑（報(bào)應(yīng)刑）的確定
作者：孫瑞紅
根據(jù)前面所發(fā)的文章，法定刑幅度的確定，在相應(yīng)法定刑幅度內(nèi)量刑起點(diǎn)的確定。那么，在量刑起點(diǎn)確定之后，就要在量刑起點(diǎn)的基礎(chǔ)上來(lái)確定責(zé)任刑。以下就簡(jiǎn)單分析責(zé)任刑確定時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮的情節(jié)。即通過(guò)增加或減少責(zé)任刑的情節(jié)對(duì)量刑起點(diǎn)的調(diào)節(jié)，進(jìn)而確定處罰的上限：責(zé)任性（報(bào)應(yīng)刑）
既然責(zé)任刑是為報(bào)應(yīng)劃定上限，并且在量刑過(guò)程中不同的情節(jié)有不同的作用，是不能重復(fù)評(píng)價(jià)的，那么我們就應(yīng)當(dāng)對(duì)行為人所具有的各種情節(jié)做出劃分，確定法定刑幅度的情節(jié)、責(zé)任刑的情節(jié)、預(yù)防刑的情節(jié)。在本部分，我們應(yīng)當(dāng)分析清楚影響責(zé)任刑的情節(jié)有哪些。
影響責(zé)任刑的情節(jié)應(yīng)當(dāng)包含兩種，減少責(zé)任刑的情節(jié)和增加責(zé)任刑的情節(jié)。由于責(zé)任是對(duì)不法的責(zé)任，不法的增加會(huì)導(dǎo)致責(zé)任刑的增加，不法的減少當(dāng)然會(huì)導(dǎo)致責(zé)任刑的減少，沒(méi)有責(zé)任的不法結(jié)果當(dāng)然與責(zé)任刑的大小無(wú)關(guān)。所以，影響責(zé)任刑的應(yīng)當(dāng)是侵害法益的不法事實(shí)和表明責(zé)任程度的事實(shí)。
侵害法益的不法事實(shí)。
一般來(lái)說(shuō)是增加責(zé)任刑的有責(zé)的不法事實(shí)。有責(zé)的不法事實(shí)，通常是指違法行為造成的法益侵害事實(shí)（包括危險(xiǎn)）。我們以搶劫罪為例，做以區(qū)分：
1、犯普通搶劫罪，造成被害人輕傷。輕傷本身是故意傷害罪的起點(diǎn)。也就是說(shuō)造成被害人輕傷的結(jié)果，表明了行為人責(zé)任的增加。
2、犯普通搶劫罪，實(shí)施了兩次搶劫。一次就夠罪了，多一次搶劫，就表明多一份責(zé)任。亦即第二次搶劫超出了普通搶劫的范圍，表明行為人責(zé)任的加重。
3、犯普通搶劫罪，搶劫數(shù)額巨大。搶劫一塊錢(qián)就符合普通搶劫罪了。按照河南省高院《關(guān)于常見(jiàn)犯罪量刑指導(dǎo)意見(jiàn)》的規(guī)定，河南省的數(shù)額巨大標(biāo)準(zhǔn)是5萬(wàn)元，即達(dá)到5萬(wàn)元這一數(shù)額要求，是要升格法定刑的，即從三年以上十年以下升格到十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑。這應(yīng)當(dāng)是因?yàn)?萬(wàn)元的數(shù)額超過(guò)了達(dá)到普通搶劫犯罪對(duì)數(shù)額的要求，相應(yīng)的就會(huì)增加了行為人的責(zé)任。如果超過(guò)500萬(wàn)元，則超過(guò)5萬(wàn)元的部分，相應(yīng)的就增加了行為人的責(zé)任。
以上三種表明責(zé)任增加的情節(jié)，基本上可以認(rèn)為是在基本犯罪構(gòu)成要件滿足的基礎(chǔ)上增加的不法事實(shí)，這些不法事實(shí)，都是刑法所禁止的。所以，它們的出現(xiàn)，表明了行為人責(zé)任的增加。
對(duì)犯罪的手段、環(huán)境、對(duì)象、次數(shù)等能夠影響責(zé)任刑的要素應(yīng)當(dāng)以法益侵害為基準(zhǔn)進(jìn)行判斷。只有表明法益侵害增加的才能夠相應(yīng)的增加責(zé)任刑。
從次數(shù)上判斷責(zé)任增加的情況如盜竊罪的規(guī)定。根據(jù)我國(guó)刑法二百六十四條的規(guī)定，多次盜竊是不要求數(shù)額的。一般情況下，三次以上盜竊，是要按照盜竊罪處理的。相反的理解就是一次、兩次，數(shù)額沒(méi)有達(dá)到數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)是不按照盜竊罪進(jìn)行處理的，當(dāng)增加到三次甚至以上次數(shù)時(shí)，次數(shù)的增加表明了責(zé)任的增加，進(jìn)而會(huì)按照犯罪處理。
從犯罪對(duì)象上判斷責(zé)任增加的情況，如河南省高級(jí)人民法院《關(guān)于常見(jiàn)犯罪量刑指導(dǎo)意見(jiàn)》實(shí)施細(xì)則規(guī)定的通用量刑情節(jié)第二十六條規(guī)定：.
對(duì)于犯罪對(duì)象為未成年人、老年人（六十周歲以上）、殘疾人、孕婦等弱勢(shì)人員的，綜合考慮犯罪的性質(zhì)、犯罪的嚴(yán)重程度等情況，確定從重的幅度。
（1）暴力型犯罪的，可以增加基準(zhǔn)刑的20%以下；
（2）非暴力型犯罪的，可以增加基準(zhǔn)刑的10%以下。
從犯罪環(huán)境方面判斷責(zé)任增加的情況如前述實(shí)施細(xì)則第二十七條規(guī)定：對(duì)于在重大自然災(zāi)害、預(yù)防、控制突發(fā)傳染病疫情等災(zāi)害期間故意犯罪的，根據(jù)案件的具體情況，可以增加基準(zhǔn)刑的20%以下。
不法的減少也就意味著責(zé)任的減少。在實(shí)務(wù)當(dāng)中，如果行為人已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于其意志以外的原因沒(méi)有得逞，屬于犯罪未遂，犯罪未遂沒(méi)有造成實(shí)害結(jié)果，也就意味著責(zé)任的減輕，所以對(duì)犯罪未遂的處罰是比照既遂從輕減輕處罰。對(duì)于已經(jīng)造成損害的犯罪中止，按照我國(guó)刑法的規(guī)定，是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰的。之所以如此，是因?yàn)橹兄剐袨楸砻髁素?zé)任的減少。
對(duì)于受害人有過(guò)錯(cuò)的，也會(huì)成為減少行為人責(zé)任的情節(jié)，如前述實(shí)施細(xì)則第十七條的規(guī)定：對(duì)于被害人有過(guò)錯(cuò)或?qū)γ芗せ?fù)有直接責(zé)任的，綜合考慮犯罪的性質(zhì)，被害人對(duì)法律規(guī)范、倫理道德、善良風(fēng)俗的背離程度，以及促使被告人實(shí)施加害行為的關(guān)聯(lián)度等情況，確定從寬的幅度。
（1）被害人具有明顯過(guò)錯(cuò)的，可以減少基準(zhǔn)刑的20%以下；
（2）被害人具有一般過(guò)錯(cuò)的，可以減少基準(zhǔn)刑的10%以下。
侵害法益的不法事實(shí)，應(yīng)當(dāng)在具體案件中具體分析哪些事實(shí)屬于此類事實(shí)。
表明責(zé)任程度的事實(shí)也是影響責(zé)任刑的情節(jié)。
責(zé)任在犯論體系中，主要考慮故意、過(guò)失、目的、動(dòng)機(jī)、刑事責(zé)任年齡、刑事責(zé)任能力、違法認(rèn)識(shí)可能性、期待可能性等要素。根據(jù)前述不得重復(fù)評(píng)價(jià)原則，作為定罪已經(jīng)考慮過(guò)的要素，不能在量刑時(shí)再考慮。那么責(zé)任所包含的要素中，有哪些是在定罪時(shí)已經(jīng)考慮，不應(yīng)當(dāng)在量刑時(shí)在考慮呢？
一般來(lái)說(shuō)，故意和過(guò)失是判斷犯罪時(shí)主觀有責(zé)部分必須判斷的。亦即在定罪階段就已經(jīng)判斷過(guò)故意或過(guò)失。所以，一般情況下在量刑時(shí)不再考慮故意或者過(guò)失。
在目的犯與動(dòng)機(jī)犯的場(chǎng)合，目的與動(dòng)機(jī)也會(huì)在定罪階段進(jìn)行考慮，所以在量刑時(shí)一般不去考慮犯罪的目的和動(dòng)機(jī)問(wèn)題。但是如果非目的反與動(dòng)機(jī)犯的場(chǎng)合，目的和動(dòng)機(jī)就會(huì)成為影響責(zé)任刑的情節(jié)。譬如說(shuō)2012年7月12日新京報(bào)報(bào)道《北京男子為救患病妻子詐騙醫(yī)療費(fèi)：被逼得沒(méi)辦法》一文中，41歲的廖丹為了救妻子，私刻印章詐騙醫(yī)療費(fèi)17.2萬(wàn)余元，被提起公訴。廖丹的目的和動(dòng)機(jī)是可寬恕的，所以應(yīng)當(dāng)成為減輕責(zé)任的情節(jié)。最后北京市東城區(qū)人民法院對(duì)廖丹判處三年有期徒刑，緩期四年執(zhí)行。再如前述實(shí)施細(xì)則關(guān)于故意傷害罪部分第5條規(guī)定，有下列情形之一的，可以減少基準(zhǔn)刑的20%以下：（1）因婚姻家庭、鄰里糾紛等民間矛盾引發(fā)，且被害人有過(guò)錯(cuò)或者對(duì)矛盾激化負(fù)有責(zé)任的。這也是基于被告人可寬恕的動(dòng)機(jī)。只是這里要把握好，被害人要有過(guò)錯(cuò)或?qū)γ艿募せ?fù)有責(zé)任。如果不是如此，則單單是因?yàn)榛橐黾彝?、鄰里糾紛等民間矛盾引發(fā)的傷害或者殺人案件，是不能夠成為減輕被告人責(zé)任的情節(jié)的。
刑事責(zé)任能力和刑事責(zé)任年齡。任何人都有回避刑法所禁止的結(jié)果的義務(wù)。觸犯了刑法的人之所以要受到刑罰，是因?yàn)槲覀冋J(rèn)為行為人有選擇違法還是不違法的能力，這種選擇能力就是刑事責(zé)任能力，與年齡的大小無(wú)必然關(guān)系，但與精神狀態(tài)有關(guān)。我國(guó)刑法規(guī)定，未滿十四周歲的未成年人不負(fù)刑事責(zé)任。也就是說(shuō)一個(gè)13歲的孩子殺了人，也不會(huì)被判處刑罰，這是出于形勢(shì)政策的考慮，并非是13歲的孩子不能選擇殺人還是不殺人，因此我們稱之為刑事責(zé)任年齡。具備相應(yīng)條件的，當(dāng)然會(huì)減少相應(yīng)的責(zé)任。所以，責(zé)任年齡和責(zé)任能力也屬于減少責(zé)任的情節(jié)。
違法認(rèn)識(shí)可能性和期待可能性應(yīng)當(dāng)是在成立犯罪的時(shí)候進(jìn)行的判斷。通常情況下，是不能作為影響責(zé)任刑的情節(jié)進(jìn)行考慮的。但是如果是違法性認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，則可以成為減少行為人責(zé)任的情節(jié)。譬如說(shuō)，行為人沒(méi)有認(rèn)識(shí)到自己的行為違法，同時(shí)行為人也認(rèn)為自己的行為并不違法的情況。期待可能性減少也可能成為減少行為人責(zé)任的情節(jié)。譬如說(shuō)前述北京的廖丹，在他面臨的情況下，對(duì)其不違法的期待性會(huì)降低，進(jìn)而可以認(rèn)為能夠減少其責(zé)任。（完）
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