最高人民法院于2015年6月28日公布了陳發(fā)樹與云南紅塔集團(tuán)有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛案《再審裁定書》，其除根據(jù)民事訴訟法規(guī)定申請檢察院提出檢察建議或抗訴外，已用盡法律救濟(jì)途徑了；但愿本案能成為企業(yè)家們必讀的教材、并從中汲取教訓(xùn)，提高法律風(fēng)險防范能力。
2015年6月28日，最高人民法院公布的（2015）民申字第1號《再審民事裁定書》，駁回了陳發(fā)樹與紅塔集團(tuán)就云南白藥股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛不服最高院（2013）民二終字第42號終審判決所的再審申請。盡管根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零九條第一款規(guī)定，陳發(fā)樹還可就該再審裁定向最高人民檢察院申請檢察建議或抗訴，但就最高院此前的二審判決和本次裁定內(nèi)容看，最高檢接受陳發(fā)樹申請?zhí)岢鰴z察建議或抗訴申請的可能性微乎其微，他基本已用盡了一切可能的合法救濟(jì)途徑。
最高院判決顯示，2009年9月10日，紅塔集團(tuán)與陳發(fā)樹簽訂了《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定紅塔集團(tuán)將其持有的占云南白藥集團(tuán)總股本12.32%的股份全部轉(zhuǎn)讓給陳發(fā)樹，對價為每股33.543元，總價款2207596050.22元，在轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂后五個工作日內(nèi)一次性付清。該協(xié)議第十二條約定紅塔集團(tuán)在轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效并收到全部價款后，應(yīng)當(dāng)及時辦理所有與本次目標(biāo)股份轉(zhuǎn)讓有關(guān)的報批、信息披露等法律手續(xù)，陳發(fā)樹應(yīng)當(dāng)配合紅塔集團(tuán)的上述工作。該協(xié)議第三十條約定，轉(zhuǎn)讓協(xié)議自簽訂之日起生效，但須獲得有權(quán)國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)同意后方能實(shí)施。
法院認(rèn)為，在《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》依法屬于應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)手續(xù)的合同，在未獲國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)的情況下，該合同不生效。因此，根據(jù)《合同法》第五十八條關(guān)于“合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還”的規(guī)定，判決紅塔集團(tuán)向陳發(fā)樹返還已支付的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款。
根據(jù)媒體報道，當(dāng)年為陳發(fā)樹操作收購云南白藥股權(quán)項(xiàng)目的唐駿曾不無驕傲地說，“整個收購過程，我們只跟紅塔方面見了一面，我花了十分鐘時間讀了一下股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，覺得沒有問題，就讓陳總簽字了?！倍翘乞E只花十分鐘讀完的這份《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》讓陳發(fā)樹付出了巨大的代價。根據(jù)云南白藥最新收盤價計算，2015年6月26日市值為836.3億元，按照陳發(fā)樹2009年投資22億元持股12.32%計算，該部分股份市值目前已超過100億元。而今，根據(jù)最高院的判決和裁定，紅塔集團(tuán)僅須返還陳發(fā)樹22億元本金和銀行同期貸款利率計算的利息。
如媒體報道和唐駿所言，這份明顯存在重大法律風(fēng)險和漏洞（如付款條件、實(shí)施條件、違約責(zé)任等條款）的《股份轉(zhuǎn)協(xié)議》僅由其看后即交陳發(fā)樹簽字，顯然過于草率。自2011年底，在云南省高院起訴、到最高院上訴、再到最高院申請再審，這個過程想必讓當(dāng)事人大大增強(qiáng)法律意識。但愿這數(shù)十億元的損失（預(yù)期收益以及由此付出的訴訟費(fèi)和律師費(fèi)等）是代其他企業(yè)家們?yōu)榉娠L(fēng)險意識所交的學(xué)費(fèi)，代價雖大，也算有所貢獻(xiàn)。藉此案例，希望每一位企業(yè)家在重要合同上簽字時，都問上一句：合同有重大法律風(fēng)險嗎？我的律師看過了嗎？
值得注意的是，在再審程序中，陳發(fā)樹的代理人之一為北京大學(xué)法學(xué)院的劉凱湘教授（兼職律師），縱然劉凱湘為民商法學(xué)權(quán)威專家，并為此于今年三月組織了幾乎囊括了國內(nèi)民商法學(xué)界所有的權(quán)威專家的研討論證會（公開報道顯示，包括王保樹、崔建遠(yuǎn)、楊立新、趙旭東、李永軍、錢明星、王軼、張廣興等在內(nèi)的專家學(xué)者悉數(shù)到場，為陳發(fā)樹站臺背書），但在《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》及交易安排本身存在重大漏洞的情況下，這一切努力仍無力回天。那么，陳發(fā)樹還會向最高檢申請檢察建議或抗訴嗎？如果申請，還能組建比再審更豪華的律師團(tuán)隊(duì)和專家團(tuán)隊(duì)嗎？我倒希望他繼續(xù)走下去，用盡全部救濟(jì)途徑。要不然，誰也不會甘心！
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附：最高院再審裁定全文
陳發(fā)樹與云南紅塔集團(tuán)有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛申請再審民事裁定書
中華人民共和國最高人民法院
民事裁定書
（2015）民申字第1號
申請再審人（一審原告，二審上訴人）：陳發(fā)樹。
委托代理人：許金利，福建大中律師事務(wù)所律師。
委托代理人：劉凱湘，北京市地平線律師事務(wù)所律師。
被申請人（一審被告，二審被上訴人）：云南紅塔集團(tuán)有限公司。
法定代表人：李劍波，該公司董事長。
委托代理人：周冰，北京德恒律師事務(wù)所律師。
委托代理人：王葳，北京德恒律師事務(wù)所律師。
申請再審人陳發(fā)樹與被申請人云南紅塔集團(tuán)有限公司（以下簡稱紅塔有限公司）股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛一案，本院作出（2013）民二終字第42號民事判決，已經(jīng)發(fā)生法律效力。陳發(fā)樹不服，向本院申請再審。本院依法組成合議庭對本案進(jìn)行了審查，現(xiàn)已審查終結(jié)。
申請再審人陳發(fā)樹向本院申請再審稱，二審判決在事實(shí)認(rèn)定和法律適用方面存在錯誤：
（一）、紅塔有限公司應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。本案《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》不生效，是因?yàn)榧t塔有限公司未積極、誠信地履行合同義務(wù)，導(dǎo)致最后未能進(jìn)入財政部的審批程序、進(jìn)而無法獲得財政部的批準(zhǔn)同意，主觀上存在明顯的過錯，應(yīng)適用《中華人民共和國合同法》第四十二條、《最高人民法院關(guān)于適用＜中華人民共和國合同法＞若干問題的解釋（二）》第八條之規(guī)定，承擔(dān)締約過失責(zé)任。
（二）、紅塔有限公司應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。合同不生效，并不意味著當(dāng)事人不承擔(dān)合同項(xiàng)下的義務(wù)。紅塔有限公司只在合同簽訂后將相關(guān)材料上報給紅塔煙草（集團(tuán)）有限責(zé)任公司（以下簡稱紅塔集團(tuán)公司），以后再也沒有進(jìn)行任何后續(xù)的推進(jìn)工作，不符合誠實(shí)信用原則，并且構(gòu)成最終合同未能獲得上級主管機(jī)關(guān)同意的關(guān)鍵性過錯因素。給陳發(fā)樹造成了經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
（三）、陳發(fā)樹的損失屬于信賴?yán)鎿p失，應(yīng)包括陳發(fā)樹在合同生效情況下可以合理預(yù)期取得的利益，具體包括直接損失、差價損失、現(xiàn)金紅利損失、轉(zhuǎn)增股份損失。
（四）、二審認(rèn)定紅塔有限公司支付陳發(fā)樹利息是錯誤的，此處的給付性質(zhì)應(yīng)當(dāng)是賠償損失，而非利息。
被申請人紅塔有限公司提交書面意見認(rèn)為，申請人陳發(fā)樹關(guān)于我公司存在締約過錯的主張不成立，本案不應(yīng)進(jìn)入再審。
本院經(jīng)審查認(rèn)為，申請人申請再審的焦點(diǎn)集中在兩個方面：
一是二審判決未予認(rèn)定紅塔有限公司構(gòu)成締約過失責(zé)任是否有事實(shí)依據(jù)。
二是二審判決判令紅塔有限公司支付利息是否正確。
一、陳發(fā)樹與紅塔有限公司于2009年9月10日簽訂《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定紅塔有限公司將其持有的占云南白藥集團(tuán)股份有限公司總股本的股份轉(zhuǎn)讓給陳發(fā)樹，并約定紅塔有限公司在轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效并收到全部價款后，應(yīng)當(dāng)及時辦理所有與本次目標(biāo)股份轉(zhuǎn)讓有關(guān)的報批、信息披露等法律手續(xù)。
陳發(fā)樹按照約定支付總價款2207596050.22元，云南白藥集團(tuán)股份有限公司則于2009年9月11日刊登《關(guān)于云南紅塔集團(tuán)有限公司擬整體協(xié)議轉(zhuǎn)讓所持云南白藥股權(quán)進(jìn)展情況的公告》、2009年9月14日刊登《云南紅塔集團(tuán)有限公司簡式權(quán)益變動報告書》和《陳發(fā)樹簡式權(quán)益變動報告書》，對本次股份轉(zhuǎn)讓交易進(jìn)行信息披露。
2009年9月11日，紅塔有限公司向其上級機(jī)構(gòu)紅塔集團(tuán)公司上報了《云南紅塔集團(tuán)有限公司關(guān)于將所持云南白藥集團(tuán)股份有限公司的股份整體協(xié)議轉(zhuǎn)讓給自然人陳發(fā)樹的請示》，并附上了相應(yīng)的附件。2009年9月11日，紅塔集團(tuán)公司向其上級機(jī)構(gòu)云南中煙有限公司（以下簡稱云南中煙公司）上報了《紅塔集團(tuán)關(guān)于將云南紅塔集團(tuán)有限公司所持云南白藥集團(tuán)股份有限公司的股份整體協(xié)議轉(zhuǎn)讓給自然人陳發(fā)樹的請示》，并附上了相應(yīng)的附件。2009年12月2日，云南中煙公司向其上級機(jī)構(gòu)中國煙草總公司（以下簡稱中煙總公司）上報了《云南中煙工業(yè)公司關(guān)于云南紅塔集團(tuán)有限公司協(xié)議轉(zhuǎn)讓所持云南白藥集團(tuán)股份有限公司股份的請示》，并附上了相應(yīng)的附件。
2011年4月27日，陳發(fā)樹向紅塔有限公司發(fā)出《辦理股份過戶登記催促函》，紅塔有限公司2011年5月10日回函稱其積極向上級主管機(jī)構(gòu)進(jìn)行了相關(guān)報批工作，現(xiàn)并未收到任何書面批復(fù)意見，本次股份轉(zhuǎn)讓事宜存在批復(fù)同意或被否決的可能性，若有任何變化或進(jìn)展，將及時予以通知。2012年1月17日，中煙總公司作出《中國煙草總公司關(guān)于不同意云南紅塔集團(tuán)有限公司轉(zhuǎn)讓所持云南白藥集團(tuán)股份有限公司股份事項(xiàng)的批復(fù)》后，云南中煙公司和紅塔集團(tuán)公司分別于2012年1月18日和2012年1月19日作出了不同意本次股份轉(zhuǎn)讓的相關(guān)批復(fù)。
2012年1月19日，紅塔有限公司致函陳發(fā)樹稱，因上級主管單位批復(fù)不同意本次股份轉(zhuǎn)讓，本次股份轉(zhuǎn)讓的過戶條件不成就；請你于接到通知之日，盡快提供收款賬戶的信息，我公司將按約定退還你所支付的全部履約保證金；《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》按約定解除。
上述事實(shí)說明，紅塔有限公司已經(jīng)按照《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的約定，積極履行了報批、信息披露等法律手續(xù)，只是由于其上級主管機(jī)構(gòu)中煙總公司不同意本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》未生效。
二審判決據(jù)此未予認(rèn)定紅塔有限公司構(gòu)成締約過失責(zé)任，有事實(shí)依據(jù)。
二、因《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》未生效，二審判決參照《中華人民共和國合同法》第五十九條關(guān)于“合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還”的規(guī)定（李舒律師按：引用的條文內(nèi)容應(yīng)為合同法第五十八條，最高院裁定文書筆誤，請讀者留意），判令紅塔有限公司負(fù)有返還財產(chǎn)的義務(wù)。返還財產(chǎn)旨在使財產(chǎn)關(guān)系恢復(fù)到合同訂立前的狀態(tài)，其范圍應(yīng)包含本金及利息，二審判決判令紅塔有限公司按照銀行同期貸款利率計算利息返還陳發(fā)樹并無不當(dāng)，對陳發(fā)樹要求更改利息為賠償損失的主張，不予支持。
綜上，申請再審人陳發(fā)樹的再審申請不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條規(guī)定的應(yīng)當(dāng)再審的情形，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款的規(guī)定，裁定如下：
駁回陳發(fā)樹的再審申請。
審判長張華
代理審判員丁俊峰
代理審判員楊心忠
二〇一五年五月七日
書記員馬赫寧
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