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律師專欄
 
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懇請貴院向深圳市**委員會調(diào)取 深圳市商品住房成交統(tǒng)計信息等材料之 申請書

2015-11-30    作者:王思魯律師
導讀:懇請貴院向深圳市**委員會調(diào)取深圳市商品住房成交統(tǒng)計信息等材料之申請書(20**)深鹽法刑初字第**號申請人:王思魯律師單位:廣東廣強律師事務(wù)所單位地址:廣州市天河區(qū)天河路45號天倫大廈23層聯(lián)系電話:138027...

懇請貴院向深圳市**委員會調(diào)取

深圳市商品住房成交統(tǒng)計信息等材料之

申請書

(20**)深鹽法刑初字第**號

申請人:王思魯律師

單位:廣東廣強律師事務(wù)所

單位地址:廣州市天河區(qū)天河路45號天倫大廈23層

聯(lián)系電話:13802736027

 

證據(jù)持有單位:深圳市**委員會,位于深圳市福田區(qū)紅荔西路**號規(guī)劃大廈,聯(lián)系電話0755-2396**。

 

申請事項:

1.請求貴院調(diào)取某某明珠花園2010年9月—12月1棟B座部分中與**號房同類型預售房屋的銷售價格,以了解實際成交價格,調(diào)查對象和調(diào)查內(nèi)容如下:

2010年9月22日、2010年9月26日、2010年10月2日、2010年10月9日、2010年10月14日、2010年10月18日、2010年12月22日每日成交各1套共7套面積在148—159平方米成交房屋的房號和成交價格。

2.請求貴院調(diào)取2010年10月1日—31日與2011年10月1日—31日(各31天)深圳市新商品房每日住宅成交信息,包括成交套數(shù)和成交均價,以了解余某某購房時期(2011年10月11日)深圳市房地產(chǎn)價格與2010年開盤時期的變化。

3.某某明珠花園“項目詳細資料”的1棟B座所有預售項目房號表及價格表,以了解該樓盤預售房在市國土局備案的情況。

 

事實與理由:

在貴院受理的余某某被控受賄罪一案中,控方認為余某某利用職務(wù)之便為深圳市田廈實業(yè)股份有限公司(下稱某公司)謀取利益,以明顯低于市場的價格購買了某某明珠花園1B**號房,涉嫌受賄罪。

兩高的《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》(以下簡稱《意見》)指出,以“明顯低于市場的價格向請托人購買房屋”的交易形式收受請托人財物的,以受賄論處。由以上規(guī)定可知,確定行為人是否構(gòu)成受賄需要對“市場價格”予以認定。如果購買房屋時的市場價格難以確定,則無法確定是否明顯低于市場價格進而難以確定余某某購買房產(chǎn)的行為是否構(gòu)成受賄罪。因此,市場價格的查明對于認定余某某購買**號房產(chǎn)的行為是否構(gòu)成犯罪具有罪與非罪的重要意義。

根據(jù)我們在深圳市**委員會了解到的情況,深圳市**委員會在官方網(wǎng)站實時公布深圳市及各區(qū)商品住房成交統(tǒng)計信息。根據(jù)我們從其網(wǎng)站上獲得的有限信息可知(見附圖),在余某某簽訂商品房銷售合同的前后十多天左右時間內(nèi),深圳市房價一直在14000/平方米-23000元左右/平方米來回波動,遠沒有達到起訴書中指控的“每平方米26674.86元”的“市場價”。按照附圖中所顯示的價格,都與控方起訴書中的26674.86元的“市場價”相矛盾,控方認定的市場價缺少事實依據(jù)。因此,在控方主張與事實不符時,有必要調(diào)取能夠查明案件事實的相關(guān)證據(jù)材料以查明與“市場價”有關(guān)的案件事實,使法院能夠查清案件事實。

一、控方指控余某某犯受賄罪所依據(jù)的市場價格與事實不符,有必要調(diào)取某某明珠花園20109-121B座部分同類型預售房屋銷售價格以確定涉案房屋的市場價格

某某明珠花園20109-121B座部分同類型預售房屋的銷售價格是證明某公司在房屋銷售時存在9.9折、9.8折以外的其他折扣的關(guān)鍵證據(jù),反映了某公司房產(chǎn)銷售的真實市場價格,該份證據(jù)對于本案具有確定罪與非罪的重要意義,因此有必要調(diào)取。

《意見》第一條規(guī)定:“前款所列市場價包括商品經(jīng)營者事先設(shè)定的不針對特定人的最低優(yōu)惠價格”,控方指控余某某在購買**號房產(chǎn)時,能夠享受的折扣僅僅是一次性付款的9.9折,老客戶帶新客戶購房在原有打折基礎(chǔ)上再給予其最低的9.8折,在此折扣之外并沒有其他折扣存在,從而給予余某某的是針對特定人的優(yōu)惠折扣,屬于“明顯低于市場的價格”。而根據(jù)我們了解到的實際情況,在某某明珠花園項目中,存在多套實際成交價格折扣幅度遠大于余某某的情況。在多套房產(chǎn)是以低于9.8折、9.9折的價格成交的情況下,我們認為在開盤價基礎(chǔ)上的9.99.8折的價格并不是某公司翡翠明珠花園房產(chǎn)的真實市場價格,因此我們認為某某明珠花園的2010年9月—12月1棟B座中與**號房同類型預售房屋的實際成交價格才是能夠真正反映余某某購買房產(chǎn)時真實的市場價格的成交價格。根據(jù)我們了解到的情況,在1棟B座中,每一層的01、02、03、04號房都屬于4房2廳的結(jié)構(gòu),是同一類型的房產(chǎn)。根據(jù)控方提供的《1棟座價格表0830》我們也可以看出,第9層的房產(chǎn)面積相差不大,其他樓層的01、02、03、04號房的面積也只差幾平米,但是該證據(jù)顯示,9層的02號房卻比01、03、04號房產(chǎn)單價高出將近2000元/平方米。在這種結(jié)構(gòu)面積相同的情況下,即使存在朝向因素的影響售價也不可能相差將近2000元/平方米,因此更加證實,1棟座價格表0830》證據(jù)顯示的26674.86/平方米的售價并不是真實的市場價格。我們認為該份證據(jù)是能夠證明余某某并非以“明顯低于市場的價格”所購買的證據(jù)材料,是能夠證明余某某不構(gòu)成受賄罪的無罪材料,因此有必要調(diào)取。具體調(diào)取內(nèi)容見上文申請事項1。

二、因“限購”政策的影響,深圳市房地產(chǎn)市場的成交量與市場價格已經(jīng)出現(xiàn)了雙雙下跌的趨勢,控方認定的26674.86/平方米(此價實質(zhì)是開盤價)的“市場價”明顯與余某某購房時的實際市場價不同,有必要調(diào)取余某某購房時深圳市平均價格以證明控方對市場價格的理解錯誤

余某某購買**號房產(chǎn)是在“限購”政策出臺一年之久的背景下購買的。經(jīng)過我們了解的情況,深圳市房地產(chǎn)市場經(jīng)過一年多的政策調(diào)控,已經(jīng)進入“寒冬”。余某某的《個人辯護材料》中亦提到“深圳是2010101日實行限購令,房價開始下跌,交易減少,到了2011年下半年,一手房基本賣不動了,到處都是打折促銷”。我所查詢到的房價走勢雖然能夠在一定程度上反映余某某購買**號房產(chǎn)時的市場價格,但根據(jù)我方現(xiàn)在掌握的資料難以準確地體現(xiàn)余某某購買**號房產(chǎn)時的市場價格已經(jīng)因限購政策的實施而與翡翠明珠開盤時的“開盤價”有了較大差異。如附圖所示,余某某簽訂商品房銷售合同的前后十多天左右時間內(nèi)深圳市的房價波動甚至達到了9000元,因此有必要調(diào)取深圳市余某某購買房產(chǎn)這一時段之內(nèi)的新商品房每日住宅成交套數(shù)和成交價格及歷史同期的數(shù)據(jù)進行對比,以了解余某某購買**號房產(chǎn)時真實的市場價格。因此類證據(jù)能夠證明余某某以20000元/平方米的單價購買房產(chǎn)時此價格是符合深圳市整個市場價格行情的,不存在明顯低于市場價格的情況,屬于能夠證明余某某不存在“以明顯低于市場的價格購買房產(chǎn)的”行為的材料,屬于能夠證明余某某不構(gòu)成受賄罪的證據(jù),因此有必要調(diào)取。

深圳市房地產(chǎn)市場的成交量及價格因受“限購”政策而出現(xiàn)成交量及市場價格同時下跌的情形。為了準確證明余某某購買**號房產(chǎn)的市場價格有必要將深圳市“限購”政策實施查詢時間起點,2010年9月30日深圳市政府發(fā)布《深圳市人民政府辦公廳關(guān)于進一步貫徹落實國務(wù)院文件精神堅決遏制房價過快上漲的補充通知》,標志深圳市限購政策開始實施,因此將2010年10月1日作為申請貴院調(diào)取相關(guān)材料的時間起點。余某某簽訂《深圳市房地產(chǎn)買賣合同》的時間為2011年**月**日,為了準確反映兩個不同時間點當時的房地產(chǎn)市場價格的變化,有必要選取2011年10月份與歷史同期的2010年10月份數(shù)據(jù)進行對比。

 

三、某公司銷售的**號房存在沒有按照相關(guān)規(guī)定進行明碼標價的可能,而控方的指控的依據(jù)之一就包含**號房的開盤售價(明碼標價)為交易時市場價格,因此有必要調(diào)取某某明珠花園“項目詳細資料”的1B座所有預售項目房號表及價格表,以了解該樓盤預售房在市國土局備案的情況

按照深圳市規(guī)劃和國土資源委員會2007年下發(fā)的《關(guān)于進一步規(guī)范我市商品房銷售行為的通知》可知,商品房項目必須實行明碼標價。房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)在取得《房地產(chǎn)預售許可證》后開始售房時,必須在售樓處醒目位置懸掛或張貼《商品房價目表》,并在“深圳市國土房產(chǎn)局房源公示系統(tǒng)”中明示價格,但是根據(jù)控方提供的證據(jù),我未能發(fā)現(xiàn)余某某所購買的房產(chǎn)在相關(guān)系統(tǒng)中公示及明示價格。在無法確認**號房價已經(jīng)明碼標價的情況下,控方指控所依據(jù)的開盤價為市場價格的依據(jù)不足,因此有必要調(diào)取1棟B座預售項目房號表及價格表查清余某某所購買房產(chǎn)是否經(jīng)過規(guī)定流程進入市場流通。

綜上所述,只有在調(diào)取以上證據(jù)材料時才能對余某某購買**號房產(chǎn)時的市場價格作出正確認定,而準確的市場價格對于查清余某某是否構(gòu)成犯罪都具有重要意義,屬于能夠證明余某某無罪的證據(jù)材料,但在辯護律師的能力范圍內(nèi)無法取得深圳市**委員會的同意取得上述材料。我們特此根據(jù)《刑事訴訟法》第四十一條、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》第五十二條、第五十三條的規(guī)定,向貴院提出書面申請,請求貴院向深圳市**委員會調(diào)取前文所列證據(jù)材料望貴院考慮案件的復雜程度以及查清案件事實的必要,依法準許該申請。

 

此致

深圳市鹽田區(qū)人民法院

廣東廣強律師事務(wù)所

王思魯律師 

2015年11月18日

  • 王思魯律師辦案心得:刑事案件對律師的專業(yè)水平要求更高,當事人選對律師至關(guān)重要;完美的辯護是驚心動魂的過程和成功結(jié)果的和諧統(tǒng)一,律師是以眾多震撼人心的實戰(zhàn)辯例贏取未來.

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