懇請貴院向深圳市公安局**局調(diào)取“預(yù)驗(yàn)收”消防管理制度及檔案之
申請書
（20**）深鹽法刑初字第**號
申請人：王思魯律師
單位：廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所
單位地址：廣州市天河區(qū)天河路45號天倫大廈23層
聯(lián)系電話：13802736027
證據(jù)持有單位：深圳市**局，位于深圳市福田區(qū)福中三路市民中心**，電話：0755-8812****/8446****
申請事項(xiàng)：
1。請求貴院調(diào)取深圳市**局有關(guān)消防預(yù)驗(yàn)收的管理制度和有關(guān)文件；2。對某某明珠花園消防工程“預(yù)驗(yàn)收”的消防檔案。
事實(shí)與理由：
在貴院受理的余某某被控受賄罪一案中，控方認(rèn)為余某某利用職務(wù)之便為深圳市田廈實(shí)業(yè)股份有限公司（下稱某公司）謀取利益，以明顯低于市場的價格購買了某某明珠花園1棟B座**號房，涉嫌受賄罪。
控方認(rèn)為余某某在2009年接受某某明珠花園開發(fā)商深圳市某公司的請托，利用職務(wù)上的便利，在負(fù)責(zé)某某明珠花園消防工程的驗(yàn)收過程中給予關(guān)照，使該樓盤的消防驗(yàn)收項(xiàng)目順利通過消防驗(yàn)收。某公司為感謝余某某的關(guān)照，向余某某許諾可以享受優(yōu)惠折扣購買某某明珠花園房產(chǎn)。是否具有接受請托、利用職務(wù)便利關(guān)照消防驗(yàn)收使驗(yàn)收順利通過的行為等案件事實(shí)的查明對于認(rèn)定余某某購買**號房產(chǎn)的行為是否構(gòu)成犯罪具有罪非罪的重要意義。
一、“預(yù)驗(yàn)收”消防制度及檔案的有無決定了控方指控的犯罪事實(shí)是否達(dá)到了“證據(jù)確實(shí)、充分”的要求，“預(yù)驗(yàn)收”消防制度及檔案的有無是控方針對余某某接受“請托”的指控是否成立的關(guān)鍵，決定了余某某構(gòu)成受賄罪與否，在現(xiàn)有案卷材料中無相關(guān)證據(jù)的前提下，有必要調(diào)取
結(jié)合案卷材料及會見余某某所了解到的情況，我認(rèn)為控方的指控缺乏足夠的證據(jù)予以支持。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》第六十四條規(guī)定：“……認(rèn)定被告人有罪和對被告人從重處罰，應(yīng)當(dāng)適用證據(jù)確實(shí)、充分的證明標(biāo)準(zhǔn)……”對于控方指控的余某某接受請托的事實(shí)要有充分的證據(jù)支持。
本案中，控方指控的請托的事實(shí)發(fā)生在“預(yù)驗(yàn)收”之后的朱洪升請余某某等人吃飯之時，在吃飯之時，陳某對于“預(yù)驗(yàn)收”表示感謝。由此可知，只有提供確實(shí)的證據(jù)證明“預(yù)驗(yàn)收”存在，才能證明控方指控的接受“請托”的存在。而“預(yù)驗(yàn)收”消防制度及檔案正是可以證明控方指控的證據(jù)材料，但在案卷材料中并沒有相關(guān)消防制度及檔案。我認(rèn)為，“預(yù)驗(yàn)收”消防制度及檔案的有無決定了控方指控的余某某接受“請托”的事實(shí)存在與否，進(jìn)而關(guān)乎余某某是否構(gòu)成犯罪的關(guān)鍵證據(jù)材料，因此有必要調(diào)取。
二、余某某庭審中提到的預(yù)驗(yàn)收制度及“請托”事項(xiàng)不存在是能夠證明余某某無罪的證據(jù)材料，我方認(rèn)為“預(yù)驗(yàn)收”消防制度及檔案不僅能夠證明預(yù)驗(yàn)收制度的不存在，而且能夠證明余某某不具有利用職務(wù)之便的“關(guān)照”行為，該證據(jù)對于余某某是否具有利用職務(wù)之便為他人謀取利益的認(rèn)定具有重要作用，因此有必要調(diào)取
余某某在庭審中提到：“2009年我?guī)ш?duì)為某某明珠花園做了預(yù)驗(yàn)收，施工的老朱在驗(yàn)收完畢后請我們在對面的村子里吃飯，這是沒有的事情，因?yàn)轭A(yù)驗(yàn)收是由我本人起草的……這個制度是在2012年之后才啟動的，我不知道筆錄里為什么會有2009年開始實(shí)施的”通過我查閱案卷材料中有關(guān)某某明珠花園的消防驗(yàn)收檔案，從2010年11月15日的申報驗(yàn)收的《建設(shè)工程消防驗(yàn)收申報表》到2010年11月22日的《建筑工程消防驗(yàn)收記錄表》至最后的《建設(shè)工程消防驗(yàn)收意見書》并未發(fā)現(xiàn)關(guān)于“預(yù)驗(yàn)收”的記錄，因此有理由相信現(xiàn)有筆錄中關(guān)于“預(yù)驗(yàn)收”的內(nèi)容與事實(shí)不符，結(jié)合余某某的敘述，我認(rèn)為存在預(yù)驗(yàn)收制度不存在的可能性，如果預(yù)驗(yàn)收制度不存在，也就能夠證明余某某筆錄中提到的“吃飯”時“陳某在吃飯時就讓我關(guān)照一下他們開發(fā)的某某明珠花園，陳某表示對預(yù)驗(yàn)收表示感謝，并講某公司希望能早點(diǎn)通過消防驗(yàn)收，讓我多關(guān)照一下”的筆錄不具有真實(shí)性，從而證明控方所指控的“利用職務(wù)上的便利，在負(fù)責(zé)某某明珠花園消防工程的驗(yàn)收過程中給予關(guān)照”的事實(shí)不存在。因此，預(yù)驗(yàn)收制度的存在與否是證明余某某是否具有“利用職務(wù)便利”關(guān)照他人行為的案件事實(shí)，而“預(yù)驗(yàn)收”消防制度及檔案的存在與否，是證明預(yù)驗(yàn)收制度是否存在的直接證據(jù)。因此特向貴院申請向深圳市公安局**局調(diào)取。
綜上所述，只有在調(diào)取以上證據(jù)材料時才能查清余某某是否具有“利用職務(wù)便利”接受他人請托“關(guān)照”某公司，使某公司的消防驗(yàn)收順利通過的行為。該案件事實(shí)正確認(rèn)定，對于余某某是否構(gòu)成犯罪具有重要意義，未調(diào)取的“預(yù)驗(yàn)收”消防制度及檔案屬于能夠證明余某某無罪的證據(jù)材料，但在相應(yīng)的卷宗材料中未取得上述材料。我特此根據(jù)《刑事訴訟法》第三十九條、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》第四十九條、《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則（試行）》第五十條的規(guī)定，向貴院提出書面申請，請求貴院向深圳市**局調(diào)取前文所列證據(jù)材料望貴院考慮案件的復(fù)雜程度以及查清案件事實(shí)的必要，依法準(zhǔn)許該申請。
此致
深圳市鹽田區(qū)人民法院
廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所
王思魯律師
2015年11月18日
王思魯律師辦案心得：刑事案件對律師的專業(yè)水平要求更高，當(dāng)事人選對律師至關(guān)重要；完美的辯護(hù)是驚心動魂的過程和成功結(jié)果的和諧統(tǒng)一，律師是以眾多震撼人心的實(shí)戰(zhàn)辯例贏取未來.
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