請(qǐng)求貴院就余某某被控受賄罪一案
通知陳某某、李某某、柳某某、肖某某出庭作證之
申請(qǐng)書
（20**）深鹽法刑初字第**號(hào)
申請(qǐng)人：王思魯律師
單位：廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所
單位地址：廣東省廣州市越秀區(qū)天河路45號(hào)天倫大廈23樓
聯(lián)系電話：13802736027
申請(qǐng)事項(xiàng)：通知陳某某、李某某、柳某某、肖某某出庭作證。
事實(shí)與理由：
我受余某某的委托和廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所的指派，在該案中擔(dān)任余某某的辯護(hù)人?？胤街缚赜嗄衬呈帐荞R某某5萬(wàn)元人民幣的事實(shí)根據(jù)是余某某在2014年2月26日書寫的《自述材料》，《自述材料》中提及2013年圣誕節(jié)期間，收取永利公司負(fù)責(zé)人馬某某先生“過節(jié)費(fèi)”人民幣伍萬(wàn)元正。結(jié)合卷宗材料可知，控方的指控思路在于證明余某某收受了他人財(cái)物，且在負(fù)責(zé)東海**公寓工程的消防驗(yàn)收過程中給予關(guān)照，使該項(xiàng)目順利通過驗(yàn)收，符合《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十五條受賄罪中“國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利……非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益”的規(guī)定，可認(rèn)定行為人具有受賄行為。
我在介入案件后了解到的實(shí)際情況是余某某雖然在2013年收取了馬某某的5萬(wàn)元人民幣，但其將收取的5萬(wàn)元人民幣用作發(fā)放臨時(shí)聘用人員陳某某的工資補(bǔ)貼。其行為符合最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》中“國(guó)家工作人員收受請(qǐng)托人財(cái)物后及時(shí)退還或者上交的，不是受賄”的規(guī)定。同時(shí)參考上海市《商業(yè)賄賂犯罪法律適用研討會(huì)紀(jì)要》的規(guī)定“行為人收受他人財(cái)物后，將財(cái)物用于公務(wù)支出時(shí)公開說(shuō)明了財(cái)物的性質(zhì)或來(lái)源的”可知，如果能夠證明余某某在收受5萬(wàn)元款項(xiàng)之后將其用在“公務(wù)開支”并且具有“公開說(shuō)明財(cái)物的性質(zhì)或來(lái)源”的行為的，則不應(yīng)認(rèn)定為受賄。
而本案中，能夠證明余某某將5萬(wàn)元款項(xiàng)用于發(fā)放臨時(shí)聘用人員工資補(bǔ)貼（屬于公務(wù)開支）及是否為同事知曉（公開說(shuō)明財(cái)物的性質(zhì)或來(lái)源）的事實(shí)的證人有陳某某、李某某、柳某某、肖某某等人，由于他們的證言能夠影響本案中余某某收受5萬(wàn)元人民幣事實(shí)的行為的定性，決定了余某某收受5萬(wàn)元人民幣行為的罪與非罪，因此有必要出庭作證，特此向貴院提出通知上述證人出庭作證的申請(qǐng)。
申請(qǐng)出庭作證的具體事實(shí)及具體理由：
第一，陳某某的證人證言證明了用于其工資發(fā)放的款項(xiàng)與余某某收受的款項(xiàng)是同一筆的事實(shí)，進(jìn)而確定案中的5萬(wàn)元人民幣被用于公務(wù)開支的事實(shí)。根據(jù)我們對(duì)陳某某做的調(diào)查筆錄得知，陳某某作為驗(yàn)收科臨時(shí)聘用人員，每個(gè)月領(lǐng)取的工資總額是3500元，但其中有1900元是驗(yàn)收科的余某某負(fù)責(zé)發(fā)放的，而且余某某在陳某某處存放部分金額的款項(xiàng)用于在余某某未向其支付工資差額時(shí)由其自己提取支付工資。陳某某對(duì)于查清余某某為其發(fā)放工資補(bǔ)貼的資金及存放其處保管的款項(xiàng)是否為余某某收受的5萬(wàn)元具有關(guān)鍵作用，其證人證言屬于影響案件定罪和量刑的重要事實(shí)，因此陳某某有必要出庭作證。
第二，李某某、柳某某、肖某某等三人的證人證言證實(shí)發(fā)放工資補(bǔ)貼的資金來(lái)源于余某某收受的5萬(wàn)元款項(xiàng)的事實(shí)，對(duì)該款項(xiàng)的使用本質(zhì)上屬于“及時(shí)上交”。根據(jù)我們針對(duì)李某某、柳某某、肖某某等人的調(diào)查筆錄得知，在驗(yàn)收科是由余某某負(fù)責(zé)解決臨時(shí)聘用人員的工資補(bǔ)貼問題。而此三人作為余某某同事，對(duì)于余某某的行為有一定的了解，其證人證言對(duì)于查清以下事實(shí)具有重要作用：1.查清余某某發(fā)放工資補(bǔ)貼的資金來(lái)源；2.余某某發(fā)放工資補(bǔ)貼的資金是否來(lái)源于余某某收受的5萬(wàn)元；3.三人的證人證言對(duì)于查清余某某收受5萬(wàn)元財(cái)物的行為是否屬于收受請(qǐng)托人財(cái)物后“及時(shí)上交”。因此有必要申請(qǐng)三人出庭作證，以查清案件事實(shí)。
第三，申請(qǐng)此四人出庭作證，能夠查實(shí)證人身份，有利于合議庭針對(duì)余某某收受5萬(wàn)元款項(xiàng)的事實(shí)開展法庭調(diào)查。在2015年3月12日的庭審筆錄中，我們得知辯護(hù)人李律師當(dāng)庭出示了《調(diào)查筆錄》證明余某某用收受的5萬(wàn)元現(xiàn)金支付單位臨時(shí)聘用人員陳某某的工資補(bǔ)貼以及去向問題的事實(shí)，但控方認(rèn)為針對(duì)陳某某等人的調(diào)查筆錄“該四人的具體身份，在庭審中無(wú)從查實(shí)，因此對(duì)該四份證據(jù)的真實(shí)性、合法性無(wú)從考證，對(duì)此持異議”。因此我認(rèn)為，為了當(dāng)庭核實(shí)陳某某、李某某、柳某某、肖某某等四人的身份、證言的真實(shí)性，有必要申請(qǐng)四人出庭作證，以便于合議庭在核實(shí)相關(guān)人員身份之后，展開針對(duì)余某某收受5萬(wàn)元款項(xiàng)用途及去向（即是否存在將收受款項(xiàng)上交的事實(shí)）的法庭調(diào)查。
綜上所述，由于陳某某、李某某、柳某某、肖某某的證言對(duì)于查清余某某是否存在將所收受款項(xiàng)用于發(fā)放臨聘人員工資補(bǔ)貼的行為，是否存在將收受財(cái)物及時(shí)上交的行為有根本影響，因此以上證人均有出庭作證必要。偵查機(jī)關(guān)正是未對(duì)關(guān)鍵證人陳某某、李某某、柳某某、肖某某調(diào)查取證，才對(duì)余某某的行為有錯(cuò)誤定性，辯護(hù)人特此根據(jù)《刑事訴訟法》第四十一條以及《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)刑事訴訟法〉的解釋》第五十一條的規(guī)定，請(qǐng)求貴院通知上述證人出庭作證。
此致
深圳市鹽田區(qū)人民法院
廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所
王思魯律師
2015年11月18日
附證人聯(lián)系方式：
1.陳某某，女，聯(lián)系電話：
2.李某某，男，聯(lián)系電話：
3.柳某某，男，聯(lián)系電話：
4.肖某某，男，聯(lián)系電話：
王思魯律師辦案心得：刑事案件對(duì)律師的專業(yè)水平要求更高，當(dāng)事人選對(duì)律師至關(guān)重要；完美的辯護(hù)是驚心動(dòng)魂的過程和成功結(jié)果的和諧統(tǒng)一，律師是以眾多震撼人心的實(shí)戰(zhàn)辯例贏取未來(lái).
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