請求貴院就余某某被控受賄罪一案
通知陳某某、李某某、柳某某、肖某某出庭作證之
申請書
（20**）深鹽法刑初字第**號
申請人：王思魯律師
單位：廣東廣強律師事務所
單位地址：廣東省廣州市越秀區(qū)天河路45號天倫大廈23樓
聯(lián)系電話：13802736027
申請事項：通知陳某某、李某某、柳某某、肖某某出庭作證。
事實與理由：
我受余某某的委托和廣東廣強律師事務所的指派，在該案中擔任余某某的辯護人?？胤街缚赜嗄衬呈帐荞R某某5萬元人民幣的事實根據(jù)是余某某在2014年2月26日書寫的《自述材料》，《自述材料》中提及2013年圣誕節(jié)期間，收取永利公司負責人馬某某先生“過節(jié)費”人民幣伍萬元正。結(jié)合卷宗材料可知，控方的指控思路在于證明余某某收受了他人財物，且在負責東海**公寓工程的消防驗收過程中給予關(guān)照，使該項目順利通過驗收，符合《中華人民共和國刑法》第三百八十五條受賄罪中“國家工作人員利用職務上的便利……非法收受他人財物，為他人謀取利益”的規(guī)定，可認定行為人具有受賄行為。
我在介入案件后了解到的實際情況是余某某雖然在2013年收取了馬某某的5萬元人民幣，但其將收取的5萬元人民幣用作發(fā)放臨時聘用人員陳某某的工資補貼。其行為符合最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》中“國家工作人員收受請托人財物后及時退還或者上交的，不是受賄”的規(guī)定。同時參考上海市《商業(yè)賄賂犯罪法律適用研討會紀要》的規(guī)定“行為人收受他人財物后，將財物用于公務支出時公開說明了財物的性質(zhì)或來源的”可知，如果能夠證明余某某在收受5萬元款項之后將其用在“公務開支”并且具有“公開說明財物的性質(zhì)或來源”的行為的，則不應認定為受賄。
而本案中，能夠證明余某某將5萬元款項用于發(fā)放臨時聘用人員工資補貼（屬于公務開支）及是否為同事知曉（公開說明財物的性質(zhì)或來源）的事實的證人有陳某某、李某某、柳某某、肖某某等人，由于他們的證言能夠影響本案中余某某收受5萬元人民幣事實的行為的定性，決定了余某某收受5萬元人民幣行為的罪與非罪，因此有必要出庭作證，特此向貴院提出通知上述證人出庭作證的申請。
申請出庭作證的具體事實及具體理由：
第一，陳某某的證人證言證明了用于其工資發(fā)放的款項與余某某收受的款項是同一筆的事實，進而確定案中的5萬元人民幣被用于公務開支的事實。根據(jù)我們對陳某某做的調(diào)查筆錄得知，陳某某作為驗收科臨時聘用人員，每個月領(lǐng)取的工資總額是3500元，但其中有1900元是驗收科的余某某負責發(fā)放的，而且余某某在陳某某處存放部分金額的款項用于在余某某未向其支付工資差額時由其自己提取支付工資。陳某某對于查清余某某為其發(fā)放工資補貼的資金及存放其處保管的款項是否為余某某收受的5萬元具有關(guān)鍵作用，其證人證言屬于影響案件定罪和量刑的重要事實，因此陳某某有必要出庭作證。
第二，李某某、柳某某、肖某某等三人的證人證言證實發(fā)放工資補貼的資金來源于余某某收受的5萬元款項的事實，對該款項的使用本質(zhì)上屬于“及時上交”。根據(jù)我們針對李某某、柳某某、肖某某等人的調(diào)查筆錄得知，在驗收科是由余某某負責解決臨時聘用人員的工資補貼問題。而此三人作為余某某同事，對于余某某的行為有一定的了解，其證人證言對于查清以下事實具有重要作用：1.查清余某某發(fā)放工資補貼的資金來源；2.余某某發(fā)放工資補貼的資金是否來源于余某某收受的5萬元；3.三人的證人證言對于查清余某某收受5萬元財物的行為是否屬于收受請托人財物后“及時上交”。因此有必要申請三人出庭作證，以查清案件事實。
第三，申請此四人出庭作證，能夠查實證人身份，有利于合議庭針對余某某收受5萬元款項的事實開展法庭調(diào)查。在2015年3月12日的庭審筆錄中，我們得知辯護人李律師當庭出示了《調(diào)查筆錄》證明余某某用收受的5萬元現(xiàn)金支付單位臨時聘用人員陳某某的工資補貼以及去向問題的事實，但控方認為針對陳某某等人的調(diào)查筆錄“該四人的具體身份，在庭審中無從查實，因此對該四份證據(jù)的真實性、合法性無從考證，對此持異議”。因此我認為，為了當庭核實陳某某、李某某、柳某某、肖某某等四人的身份、證言的真實性，有必要申請四人出庭作證，以便于合議庭在核實相關(guān)人員身份之后，展開針對余某某收受5萬元款項用途及去向（即是否存在將收受款項上交的事實）的法庭調(diào)查。
綜上所述，由于陳某某、李某某、柳某某、肖某某的證言對于查清余某某是否存在將所收受款項用于發(fā)放臨聘人員工資補貼的行為，是否存在將收受財物及時上交的行為有根本影響，因此以上證人均有出庭作證必要。偵查機關(guān)正是未對關(guān)鍵證人陳某某、李某某、柳某某、肖某某調(diào)查取證，才對余某某的行為有錯誤定性，辯護人特此根據(jù)《刑事訴訟法》第四十一條以及《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》第五十一條的規(guī)定，請求貴院通知上述證人出庭作證。
此致
深圳市鹽田區(qū)人民法院
廣東廣強律師事務所
王思魯律師
2015年11月18日
附證人聯(lián)系方式：
1.陳某某，女，聯(lián)系電話：
2.李某某，男，聯(lián)系電話：
3.柳某某，男，聯(lián)系電話：
4.肖某某，男，聯(lián)系電話：
王思魯律師辦案心得：刑事案件對律師的專業(yè)水平要求更高，當事人選對律師至關(guān)重要；完美的辯護是驚心動魂的過程和成功結(jié)果的和諧統(tǒng)一，律師是以眾多震撼人心的實戰(zhàn)辯例贏取未來.
關(guān)注微信“王思魯律師”(微信號wangsilulawyer)，閱讀更多精彩文章。使用微信掃描左側(cè)二維碼添加關(guān)注。
（聲明：本文僅代表作者觀點，不代表法邦網(wǎng)立場。本文為作者授權(quán)法邦網(wǎng)發(fā)表，如有轉(zhuǎn)載務必注明來源“王思魯律師網(wǎng)”）
執(zhí)業(yè)律所：廣東廣強律師事務所
咨詢電話： 13802736027
關(guān)注“金牙大狀”王思魯刑事辯護專業(yè)律師，即時了解刑事辯護法律信息，一對一預約專家律師咨詢。
執(zhí)業(yè)律所：廣東廣強律師事務所
咨詢電話：13802736027
關(guān)注“金牙大狀”王思魯刑事辯護專業(yè)律師，即時了解刑事辯護法律信息，一對一預約專家律師咨詢。
使用微信掃描二維碼
關(guān)注王思魯律師
