申請王某某、丘某某出庭作證申請書
（20**）深鹽法刑初字第**號(hào)
申請人：王思魯律師
單位：廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所
單位地址：廣東省廣州市越秀區(qū)天河路45號(hào)天倫大廈23樓
聯(lián)系電話：13802736027
申請事項(xiàng)：通知王某某、丘某某出庭作證。
事實(shí)與理由：
我受余某某的委托和廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所的指派，在該案中擔(dān)任余某某的辯護(hù)人?？胤街缚赜嗄衬场?strong>利用職務(wù)上的便利，在負(fù)責(zé)某公司某某明珠花園消防驗(yàn)收工程的驗(yàn)收過程中給予關(guān)照，使該樓盤的消防項(xiàng)目順利通過消防驗(yàn)收”。
結(jié)合卷宗材料可知，控方的指控思路在于證明余某某因擔(dān)任驗(yàn)收科科長而在某公司某某明珠花園的消防驗(yàn)收過程中具有“主管、負(fù)責(zé)或者承辦某項(xiàng)公共事務(wù)的職權(quán)”，符合《中華人民共和國刑法》（下稱《刑法》）第三百八十五條受賄罪中“國家工作人員利用職務(wù)上的便利……”的規(guī)定；在樓盤消防驗(yàn)收過程中給予關(guān)照從而符合《刑法》第三百八十五條“為他人謀取利益”的規(guī)定從而認(rèn)定余某某構(gòu)成受賄罪。
我在介入案件后了解到的實(shí)際情況是余某某雖然在消防**局**擔(dān)任科長，但是因?yàn)椤稄V東省消防監(jiān)督執(zhí)法工作指引》中規(guī)定的“集體會(huì)審”及技術(shù)復(fù)核時(shí)間的限制，使余某某實(shí)質(zhì)上對于消防工程的驗(yàn)收僅具有文書轉(zhuǎn)遞、技術(shù)復(fù)核的職責(zé)，實(shí)質(zhì)上并不享有對某公共事務(wù)的主管、負(fù)責(zé)或者承辦的職權(quán)；上述證人的出庭有利于查清余某某是否具有職務(wù)便利及在消防工程驗(yàn)收過程中為他人謀取利益。
申請出庭作證的具體事實(shí)及具體理由：
第一，《廣東省消防監(jiān)督執(zhí)法工作指引》中規(guī)定的“集體會(huì)審”制度的存在使余某某實(shí)質(zhì)上不具有對某公共事務(wù)的主管、負(fù)責(zé)或者承辦的職權(quán)。王某某、丘某某的證言對于認(rèn)定余某某是否具有“職務(wù)上的便利”具有重要作用
余某某并沒有權(quán)限改變具體承辦人員基于現(xiàn)場驗(yàn)收得出的驗(yàn)收結(jié)論。根據(jù)余某某的《個(gè)人辯護(hù)材料》可知：“驗(yàn)收時(shí)每個(gè)民警獨(dú)立開展工作，各自得出單項(xiàng)意見后交給主承辦人，匯總得出綜合意見，再正式提交到驗(yàn)收總結(jié)會(huì)上集體會(huì)審。驗(yàn)收總結(jié)會(huì)每周一固定召開，由建審處正、副處長主持，驗(yàn)收、產(chǎn)品兩個(gè)科全體人員參加，針對每個(gè)項(xiàng)目，由主辦人宣布驗(yàn)收意見、出示證據(jù)、說明理由經(jīng)集體討論，意見全部統(tǒng)一才能形成最終的驗(yàn)收結(jié)論，驗(yàn)收結(jié)論一旦形成，任何人無權(quán)擅自修改，驗(yàn)收結(jié)論形成后，才可以進(jìn)入行政審批流程”，余某某的說法在《廣東省消防監(jiān)督執(zhí)法工作指引》中可以得到證實(shí)，其中規(guī)定：“由驗(yàn)收主責(zé)承辦人按照有關(guān)規(guī)定提請支（大）隊(duì)行政領(lǐng)導(dǎo)主持集體會(huì)審，對單項(xiàng)驗(yàn)收情況進(jìn)行匯總，作出綜合評定結(jié)論，由主責(zé)承辦人擬寫《集體會(huì)審記錄表》（附件六），并在驗(yàn)收合格意見書中注明該會(huì)審情況”可見，雖然余某某的崗位職責(zé)中包括“參加建設(shè)工程竣工消防驗(yàn)收工作”但在驗(yàn)收工程中具有決定權(quán)的是驗(yàn)收主承辦人和由建審處正、副處長主持的驗(yàn)收總結(jié)會(huì)。驗(yàn)收總結(jié)會(huì)中得出最終的驗(yàn)收結(jié)論之后才會(huì)進(jìn)入行政審批流程。同時(shí)根據(jù)某公司新村改造檔案中的《建設(shè)工程消防驗(yàn)收基本情況記錄表》中記載“消防驗(yàn)收基本情況和綜合評定結(jié)論綜合評定為合格（7個(gè)單項(xiàng)及資料審查合格）主責(zé)承辦人（簽名）丘某某”(卷3P)，由此可見余某某不是具體的主承辦人，對現(xiàn)場驗(yàn)收結(jié)論無權(quán)決定，丘某某作為消防項(xiàng)目的主承辦人享有“負(fù)責(zé)、承辦”的職權(quán)。而王某某作為建審處的處長，其不僅參與“集體會(huì)審”的決策，而且又屬于某公司某某明珠項(xiàng)目行政審批環(huán)節(jié)最后階段的審批者，享有對驗(yàn)收項(xiàng)目的“主管、負(fù)責(zé)”的職權(quán)。由此可知只有申請王某某、丘某某出庭作證才能夠證明余某某實(shí)際上因消防驗(yàn)收科內(nèi)部工作指引及工作制度而不具有崗位職責(zé)所賦予他的職權(quán)，余某某只能進(jìn)行書面的審核，僅僅起到轉(zhuǎn)達(dá)相應(yīng)文書的作用。
第二，某某明珠花園消防驗(yàn)收通過是其本身符合消防驗(yàn)收的標(biāo)準(zhǔn)，因消防驗(yàn)收中“誰主辦、誰負(fù)責(zé)，誰參與驗(yàn)收、誰有發(fā)言權(quán)”的行業(yè)規(guī)則的存在，使余某某不具有利用該職權(quán)的便利條件。余某某無權(quán)對主責(zé)承辦人的驗(yàn)收結(jié)論作出改變以為他人謀取利益，因此丘某某作為主責(zé)承辦人出庭作證對于證明余某某不具有利用職權(quán)便利條件為他人謀取利益的行為具有重要意義
根據(jù)《建設(shè)工程消防驗(yàn)收評定規(guī)則》的規(guī)定：“消防驗(yàn)收的綜合評定分為合格和不合格，建設(shè)工程符合下列條件的，應(yīng)綜合評定為消防驗(yàn)收合格；不符合其中任何一項(xiàng)的，綜合評定為消防驗(yàn)收不合格：a）建設(shè)工程消防驗(yàn)收的資料審查為合格；b)建設(shè)工程的所有單項(xiàng)均評定為合格”而根據(jù)本案的證據(jù)材料可知，某某明珠花園項(xiàng)目的消防驗(yàn)收的資料審查及所有單項(xiàng)均符合此規(guī)則的要求。以上結(jié)論有《建設(shè)工程消防驗(yàn)收基本情況記錄表》可以證實(shí)，其中消防驗(yàn)收資料審查及建設(shè)工程的所有單項(xiàng)的評定結(jié)論均為“合格”，記錄表中顯示的消防單項(xiàng)具體為：建筑類別、總平面布局和平面布置；防火防煙分隔、防爆；安全疏散與消防電梯；消防水源、消防電梯；水滅火系統(tǒng)；火災(zāi)自動(dòng)報(bào)警系統(tǒng)；防煙排煙系統(tǒng)等。這些經(jīng)驗(yàn)收合格的單項(xiàng)正是《建設(shè)工程消防驗(yàn)收評定規(guī)則》規(guī)定的驗(yàn)收單項(xiàng)。可見，某某明珠花園工程的消防驗(yàn)收的通過是項(xiàng)目本身符合了《建設(shè)工程消防驗(yàn)收評定規(guī)則》的要求，并非余某某利用職務(wù)便利“關(guān)照”而通過。
丘某某作為該消防驗(yàn)收的主責(zé)承辦人，屬于能夠證明驗(yàn)收過程中余某某是否具有利用職務(wù)便利為他人謀取利益的直接證人，而控方并未向丘某某收集相關(guān)證言。因此有必要通知丘某某出庭針對余某某是否具有利用職務(wù)上的便利條件改變已經(jīng)由主責(zé)承辦人作出的消防驗(yàn)收意見為他人謀取利益的行為作證，而該事實(shí)的證實(shí)對于查清余某某是否在消防驗(yàn)收過程中關(guān)照某公司為其謀取利益具有重要作用，是屬于能夠影響余某某構(gòu)成受賄罪與否的關(guān)鍵證據(jù)。
綜上所述，由于王某某、丘某某的證言對于查清余某某是否有利用“主管、負(fù)責(zé)或者承辦某項(xiàng)公共事務(wù)的職權(quán)及其所形成的便利條件”為他人謀取利益的行為具有根本影響，因此以上證人均有出庭作證的必要。偵查機(jī)關(guān)正是未對關(guān)鍵證人王某某、丘某某，才對余某某的行為有錯(cuò)誤定性，辯護(hù)人特此根據(jù)《刑事訴訟法》第四十一條以及《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》第五十一條的規(guī)定，請求貴院通知上述證人出庭作證。
此致
深圳市鹽田區(qū)人民法院
廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所
王思魯律師
2015年11月18日
王思魯律師辦案心得：刑事案件對律師的專業(yè)水平要求更高，當(dāng)事人選對律師至關(guān)重要；完美的辯護(hù)是驚心動(dòng)魂的過程和成功結(jié)果的和諧統(tǒng)一，律師是以眾多震撼人心的實(shí)戰(zhàn)辯例贏取未來.
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