股權(quán)激勵中律師工作
河南鑫苑律師事務(wù)所副主任 朱軍律師
中共十六屆三中全會通過了《關(guān)于完善社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制若干問題的決定》，將勞動分為簡單勞動和復(fù)雜勞動，鼓勵管理、技術(shù)等作為要素參與分配，并強(qiáng)調(diào)要進(jìn)一步健全公司法人治理結(jié)構(gòu)，為高新技術(shù)企業(yè)實施股權(quán)激勵提供了政策根據(jù)并指明了方向。專業(yè)律師在設(shè)計股權(quán)激勵方案時，應(yīng)針對企業(yè)的實際情況，結(jié)合企業(yè)的需求，規(guī)范履行相應(yīng)手續(xù)，特別是對上市后的高新技術(shù)企業(yè)實施股權(quán)激勵，應(yīng)按照相關(guān)規(guī)定履行審批備案、信息披露等程序。具體到實際業(yè)務(wù)中，律師要針對客戶企業(yè)的實際情況進(jìn)行全面分析，設(shè)計相應(yīng)股權(quán)激勵模式。根據(jù)企業(yè)規(guī)模大小、部門人員結(jié)構(gòu)、業(yè)務(wù)發(fā)展現(xiàn)狀及預(yù)期等因素，做如下工作：
一、盡職調(diào)查
1、盡職調(diào)查原則
專業(yè)律師應(yīng)對擬實施股權(quán)激勵公司進(jìn)行深入盡職調(diào)查，核實前期接洽階段獲取的相關(guān)信息，使得專業(yè)律師能夠在信息充分的情況下制作可行的股權(quán)激勵方案。專業(yè)律師可以根據(jù)實際情況，在符合法律、法規(guī)的情況下對于盡職調(diào)查的具體內(nèi)容作適當(dāng)增加和減少。
2、收集信息
股權(quán)激勵操作的前期接洽工作是必備的，專業(yè)律師可以初步明確擬實施股權(quán)激勵公司實施股權(quán)激勵的真正意圖，確定下一步的操作方向。專業(yè)律師在前期接洽階段的法律服務(wù)主要有：
(1)收集擬實施股權(quán)激勵公司的公開資料和企業(yè)資信情況、經(jīng)營能力、人員構(gòu)成等信息，在此基礎(chǔ)上進(jìn)行信息整理和分析，從公司經(jīng)營的市場風(fēng)險方面考查有無重大障礙影響股權(quán)激勵操作的正常進(jìn)行。
(2)綜合研究相關(guān)法律、法規(guī)、企業(yè)政策，對股權(quán)激勵的可行性進(jìn)行法律論證，尋求相應(yīng)激勵的法律依據(jù)。
(3)就股權(quán)激勵可能涉及的具體行政程序進(jìn)行調(diào)查，例如是否違背我國股權(quán)變更、國有股減持的政策法規(guī)，可能產(chǎn)生怎樣的法律后果；是否需要經(jīng)當(dāng)?shù)卣鷾?zhǔn)或進(jìn)行事先報告，地方政策對同類激勵方案有無傾向性態(tài)度。
3、盡職調(diào)查內(nèi)容
(1)擬實施股權(quán)激勵公司設(shè)立及變更的有關(guān)文件，包括工商登記材料及相關(guān)主管機(jī)關(guān)的批件。
(2)擬實施股權(quán)激勵公司的公司章程、議事規(guī)則、規(guī)章制度。
(3)擬實施股權(quán)激勵公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)。
(4)擬實施股權(quán)激勵公司的組織機(jī)構(gòu)。
(5)擬實施股權(quán)激勵公司的主要業(yè)務(wù)及經(jīng)營情況。
(6)擬實施股權(quán)激勵公司最近2年經(jīng)審計的財務(wù)報告。
(7)擬實施股權(quán)激勵公司全體人員構(gòu)成情況及現(xiàn)有的薪酬政策、激勵策略和薪酬水平，包括但不限于管理人員與技術(shù)、業(yè)務(wù)骨干的職務(wù)、薪金、福利；其他人員的職務(wù)、薪金、福利等。
(8)擬實施股權(quán)激勵公司現(xiàn)有的激勵制度和績效考核標(biāo)準(zhǔn)，實際運行的效果及存在的主要問題。
(9)擬實施股權(quán)激勵公司與職工簽訂的勞動合同、保密協(xié)議、競爭限制協(xié)議等。
(10)啟動股權(quán)激勵的內(nèi)部決策文件，包括但不限于本公司股東會或董事會決議、上級主管部門的文件、中央及地方相關(guān)的股權(quán)激勵政策等。
(11)擬實施股權(quán)激勵公司實行股權(quán)激勵的范圍、對象、基本情況、擬實現(xiàn)目標(biāo)及初步思路。
(12)擬實施股權(quán)激勵公司對股權(quán)激勵的基本要求及針對性要求，例如操作模式、實施期間、股權(quán)歸屬方式、激勵基金的提取條件、計劃的終止條件等。
(13)擬實施股權(quán)激勵公司認(rèn)為股權(quán)激勵應(yīng)關(guān)注的重點問題和可能的障礙。
(14)制作激勵方案所需要的其他資料。
二、律師幫助企業(yè)起草《股權(quán)激勵計劃》
1、定人——確定激勵對象。
受激勵對象可以是核心技術(shù)人才、管理骨干等,由公司實際控制人及董事會根據(jù)企業(yè)的實際情況來具體確認(rèn)受激勵的對象。
2、定股——確定合適股權(quán)激勵工具。
實際控制人讓渡股權(quán)（股權(quán)轉(zhuǎn)讓）、公益金轉(zhuǎn)增股權(quán)、分紅權(quán)（受激勵對象沒有實際股權(quán)）、崗位股權(quán)（隨崗位設(shè)定）、業(yè)績股權(quán)（實現(xiàn)業(yè)績指標(biāo)為基礎(chǔ)，此股權(quán)兌現(xiàn)的越多，股東回報就越高）、股票期權(quán)（未來可行使的股權(quán)）等，以及可以若干方式配合使用。
3、定量——股權(quán)激勵計劃中的數(shù)量。
《股權(quán)激勵計劃》中要明確股權(quán)激勵計劃擬授予的權(quán)益數(shù)量、所涉及的標(biāo)的股票種類、來源、數(shù)量及占上市公司股本總額的百分比；若分次實施的，每次擬授予的權(quán)益數(shù)量、所涉及的標(biāo)的股票種類、來源、數(shù)量及占上市公司股本總額的百分比。
4、定價——股權(quán)激勵計劃中的價格。
針對不同激勵方式要確定不同的購買股票方式，如：員工現(xiàn)金購買、動用公司公益金、員工獎金扣除、公司大股東提供無息借貸、預(yù)支分紅，等等，可以幾種方式配合運用。
5、定退——退出機(jī)制。
員工離職、傷殘、死亡、公司裁員、公司合并、分立、解散等情況下，員工持有的股權(quán)如何處理，是否由公司按一定價格收回，是否可以繼承，是否可以轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓范圍等等，能夠預(yù)知或不能預(yù)知的相關(guān)法律事項等。
6、定管——管理機(jī)構(gòu)。
公司成立專門機(jī)構(gòu)對股權(quán)激勵計劃運作進(jìn)行管理，管理激勵方案實施中的日常事務(wù)，定期進(jìn)行公司經(jīng)營情況溝通以保持激勵作用、計劃的調(diào)整及實施等。
三、 律師幫助企業(yè)制定《股權(quán)激勵實施程序及管理制度》
1、行權(quán)方法及過程
規(guī)定不同股權(quán)激勵辦法下的行權(quán)方法及過程，員工與企業(yè)之間的互動程序，如，公司針對股權(quán)激勵發(fā)布通知或公告或召開會議，對股權(quán)激勵設(shè)定時間段，在該段時間內(nèi)，符合激勵條件的員工根據(jù)要求向管理機(jī)構(gòu)提出申請，明確欲購買股權(quán)之額度，管理機(jī)構(gòu)根據(jù)申請進(jìn)行匯總，符合條件的按程序進(jìn)行確認(rèn)，并規(guī)定現(xiàn)金交費期限、公益金轉(zhuǎn)增時間段、分紅權(quán)預(yù)期收益期間、期權(quán)行權(quán)具體期間等等，同時形成正式文件向每一名提出申請的員工進(jìn)行確認(rèn)。之后按確認(rèn)文件進(jìn)行相應(yīng)股權(quán)安排，需要辦理章程變更的形成章程修正案并工商變更。
2、分紅過程
明確公司年度是否分紅及分紅比例的依據(jù)，分紅決議的做出及調(diào)整，針對每一不同類別的員工股具體實施。
3、約束機(jī)制
這是與激勵相對應(yīng)的重要環(huán)節(jié)，即退出機(jī)制和違約責(zé)任。根據(jù)企業(yè)的需要設(shè)計若干員工股權(quán)的退出機(jī)制，以實現(xiàn)有限公司的人和特性，使公司股權(quán)不會流于外人。
4、管理機(jī)構(gòu)設(shè)置
應(yīng)設(shè)置管理股權(quán)激勵事宜的管理機(jī)構(gòu)，規(guī)定由公司哪些人員組成管理核心以及機(jī)構(gòu)職責(zé)之中各項事務(wù)的操作規(guī)程。
四、起草 《股權(quán)激勵協(xié)議》
針對不同公司不同類別激勵方式，出具不同《股權(quán)激勵協(xié)議》對激勵對象的權(quán)利義務(wù)進(jìn)行非常明確詳實的規(guī)定，確保激勵作用，也確?？茖W(xué)的約束。尤其期權(quán)，要針對不同人員設(shè)計具體的授權(quán)時間表、行權(quán)期限；可以加入預(yù)支分紅等要素，據(jù)不同人員而定。
五、股權(quán)激勵方案的審批
股權(quán)激勵方案要經(jīng)過審批：
1、董事會、股東（大）會表決通過的決議。
2、涉及國有資產(chǎn)處置的，需報國有資產(chǎn)管理部門審查和批準(zhǔn)。
3、涉及外商投資企業(yè)投資額、注冊資本、股東、經(jīng)營項目、股權(quán)比例等方面變更的，需報商務(wù)部門、外匯管理部門審查和批準(zhǔn)。
4、涉及上市公司的，需報送中國證監(jiān)會備案并獲中國證監(jiān)會無異議。
六、指導(dǎo)企業(yè)實施股權(quán)激勵政策
根據(jù)股權(quán)激勵方案和委托人的委托，專業(yè)律師協(xié)助做好如下工作：
1、協(xié)助選擇負(fù)責(zé)審計評估的中介機(jī)構(gòu)。
2、階段性具體分配方案的擬訂或?qū)徍恕?/p>
3、股東（大）會、董事會、薪酬委員會會議決議的制作及相關(guān)會議的協(xié)助召開。
4、股權(quán)（或相應(yīng)權(quán)利）獲得/變更/喪失，所涉及的相關(guān)法律文件的草擬或?qū)徍恕?/p>
5、協(xié)助辦理工商變更登記等手續(xù)。
七、股權(quán)激勵方案實施后的方案調(diào)整
根據(jù)實施情況的反饋，適時對前期方案進(jìn)行適當(dāng)調(diào)整。任何體系的建立都不可能是一錘定音，調(diào)整是正常必經(jīng)階段，經(jīng)過合理調(diào)整之后，股權(quán)激勵體系進(jìn)入穩(wěn)定循環(huán)，成為推動企業(yè)發(fā)展的最強(qiáng)動力。
朱軍律師簡介：
河南鑫苑律師事務(wù)所合伙人、副主任,河南省律協(xié)民事法律業(yè)務(wù)委員會委員，被鄭州市律師協(xié)會授予“2014年度鄭州市優(yōu)秀律師”榮譽稱號。朱軍律師畢業(yè)于清華大學(xué)。
朱軍律師以建立企業(yè)合同管理體系為重點，在深入了解企業(yè)內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)、人員情況、產(chǎn)品情況、市場情況的基礎(chǔ)上，致力于為企業(yè)提供有針對性的超前的防患于未然的法律風(fēng)險防范服務(wù)。
朱軍律師主要執(zhí)業(yè)領(lǐng)域為：私募基金、投資并購、新三板、融資租賃、企業(yè)法律顧問、建設(shè)工程、項目投資、工傷勞動爭議等領(lǐng)域。
河南鑫苑律師事務(wù)所副主任 朱軍律師
朱軍律師辦案心得：簡單的案件復(fù)雜化，復(fù)雜的案件簡單化。
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