（4）在債務(wù)統(tǒng)計中，存在低估廖**實際資產(chǎn)狀況的情況
在對焊宏公司的企業(yè)資產(chǎn)情況的統(tǒng)計之中，偵查機關(guān)僅對有形資產(chǎn)進行了統(tǒng)計，但并未對焊宏公司無形資產(chǎn)進行統(tǒng)計，根據(jù)伊**提供的證據(jù)顯示，焊宏公司是一家在廣州市股權(quán)交易中心（股權(quán)代碼為：890239）掛牌交易的高科技公司，不僅獲得了科技型創(chuàng)新基金項目支持，而且取得了包括焊錫膏噴射裝置在內(nèi)的多個實用新型專利。而其擁有的眾多發(fā)明專利都屬于焊宏公司的重要無形資產(chǎn)，該公司大量的專利，可以通過專利權(quán)的許可轉(zhuǎn)讓等手段，獲得相應(yīng)款項歸還借款，是廖**具備歸還欠方**及他人借款的重要保障。另外，廖**不僅可以依靠焊宏公司注冊成立時實繳的500萬元資本保障自己的償還能力，而且還可以通過在廣州股權(quán)交易中心進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式獲得融資款以歸還廖**所欠借款及其他債務(wù)。更為重要的一點是，廖**一直在積極努力地經(jīng)營焊宏公司，在已欠一定債務(wù)的情況下，依然到深圳花費656000元購買機器設(shè)備，可見其經(jīng)營焊宏公司的決心，在公司已經(jīng)掌握大量技術(shù)專利的情況下，保持持續(xù)盈利進而保證廖**個人的償債能力毋庸置疑。
（三）在商談借款事宜階段，廖**并沒有創(chuàng)造虛假條件，其的確擁有將于2014年9月6日到期的1536萬元理財產(chǎn)品
方**在2014年9月8日的陳述中稱：“我叫了上海浦東發(fā)展銀行東城支行的行長（黃**）過來確認是否有廖**所說的事（在上述銀行購買了價值1500萬元人民幣的理財產(chǎn)品），得到確認后我同意了（借1536萬元給廖**）”，黃**在2014年9月8日的證言印證了方**的說法：“方**找到我到這里來是問問我廖**是否有這筆理財產(chǎn)品及順便作個見證”，“2019年9月3日下午3時左右……我打電話給我行柜臺幫忙查清楚，了解到廖**這筆理財產(chǎn)品狀態(tài)正?！?。
由此可見，廖**所購買的理財產(chǎn)品是客觀存在、狀態(tài)正常的，廖**不存在虛構(gòu)事實、隱瞞真相的行為。不管針對該理財產(chǎn)品的抵押權(quán)或質(zhì)權(quán)是否成立，不管雙方對于還款方式的約定是否清楚，都不影響該理財產(chǎn)品的實際價值以及廖**對于該理財產(chǎn)品的完整所有權(quán)。對于出借方華雄公司而言，借款1536萬元給廖**，正是基于該理財產(chǎn)品的實際價值以及廖**對于該理財產(chǎn)品的完整所有權(quán)。此外，廖**提供的抵押資料由鄢*驗證了真實性，也反映了廖**在簽訂合同，不存在創(chuàng)造虛假簽約條件的情況。因此，廖**沒有為簽訂借款擔保合同，創(chuàng)造任何虛假條件。
（四）在2014年9月5日簽訂借款擔保合同時，廖**具有充分的履約能力，在簽訂合同之后，甚至是案發(fā)時，廖**都具有實際履行能力，不存在資不抵債的情況
如上所述，廖**所購的理財產(chǎn)品是客觀存在、狀態(tài)正常的，本金和收益共計1536萬元，剛好可以抵還所借款項，否則方**也不可能向其出借1536萬元，這說明廖**在簽訂借款擔保合同時是具有履約能力的。
即使廖**違背雙方合同約定，使用了雙方約定用于還款的理財產(chǎn)品，根據(jù)偵查機關(guān)對廖**財產(chǎn)狀況的查詢，其尚有房產(chǎn)、汽車、企業(yè)資產(chǎn)以及銀行存款等資產(chǎn)，完全足以償還1536萬元的債務(wù)。
根據(jù)東莞市公安局石龍分局提供的《關(guān)于犯罪嫌疑人廖**資產(chǎn)與債務(wù)情況的說明》可知案發(fā)后廖**、伊**、廖*婷三人銀行賬戶余額共計607.59萬元、2輛長安奧拓、1輛紅色寶馬轎車（在2014年12月抵轉(zhuǎn)他人）、4套房產(chǎn)。這些資產(chǎn)由廖**實際控制，足以償還所欠方**款項。
位于東莞市松山湖科技產(chǎn)業(yè)園區(qū)紅棉路3號錦繡山河商住區(qū)100棟101號的房產(chǎn)是廖**以廖*婷的名義向東莞市桃源商住建造有限公司購買的房產(chǎn)，根據(jù)《商品房買賣合同》約定總價1071.4285萬元。2014年9月6日廖**通過光大銀行在支付完尾款749萬元之后解除陳志豪的查封之后廖**即享有抵押等處分權(quán)。雖然沒有廖**聲稱的價值3000萬，但該房產(chǎn)根據(jù)東莞市價格認證中心《關(guān)于錦繡山河別墅涉案財產(chǎn)價格認定的復(fù)函》顯示“錦繡河山別墅財產(chǎn)在案發(fā)日（2014-9-6）的公開市場總價格為……11521650元”，在與陳志豪之間的借款糾紛中，雖然陳志豪的詢問筆錄顯示其不認可《協(xié)議書》中約定的“甲方（廖**、伊**、廖*婷、東莞市焊宏愛法電子科技有限公司）向乙方（陳志豪）嘗付壹佰萬元，在甲方付款的當日，乙方即應(yīng)到法院申請解除對上述別墅的查封措施，并且不得再向法院申請財產(chǎn)保全。如有違反，則視為乙方同意放棄主張甲方償付剩余借款的權(quán)利”條款，但是廖**目前所欠陳志豪借款本金為200萬元。廖**如果未被限制人身自由，其完全可以順利的在償付陳志豪200萬元之后將其房屋解除查封。伊**名下的牌號為S49U16寶馬牌轎車在案發(fā)2014年9月3日用來抵押給深圳市快易信資產(chǎn)管理有限公司借款10.5萬元，可見其價值最低為10.5萬元。根據(jù)針對廖**的財產(chǎn)的查詢，其名下仍有牌號分別為S038V8SKE387的長安/奧拓汽車。
綜合以上幾類財產(chǎn)可以得知廖**所具有的部分財產(chǎn)為總共為1152.1650萬元+607.59萬元+10.5萬元（紅色寶馬轎車）+S038V8SKE387的長安/奧拓汽車-200萬元（支付給陳志豪解除查封）=1570.255萬元+S038V8SKE387的長安/奧拓汽車，因此其資產(chǎn)已經(jīng)足夠償還所欠方**的1536萬元。
在償還完欠方**的借款之后，廖**完全有能力歸還其他欠款，不屬于資不抵債的情況。對于前文提出的債務(wù)統(tǒng)計中的不準確的情況，我們在不去掉未到期債務(wù)的情況下，得出準確的債務(wù)總數(shù)為2090.5536萬元，而這是在未扣除廖**所欠華雄公司1536萬元的前提下計算出來的，在扣除1536萬元之后（取整數(shù)），廖**所欠債務(wù)總數(shù)為還剩554萬元左右，而值得注意的是，廖*婷名下的房產(chǎn)估價不僅僅是偵查機關(guān)所認可的1152萬元左右，因為按照我方提交的證據(jù)中，包括《房地產(chǎn)估價初評結(jié)果表》《房地產(chǎn)評估初評表》《房地產(chǎn)評估結(jié)果明細表》都對于該別墅進行了價值評估，最低評估價都在2000萬元以上。其中差價為848萬元左右，該差價足以償還剩余的554萬元。而這還未計算廖**所擁有的焊宏公司的無形資產(chǎn)的數(shù)額。由此可見，廖**所現(xiàn)有的資產(chǎn)萬元在償還完畢所欠方**的1536萬元之后，繼續(xù)償還所欠其他債務(wù)，廖**并不存在資不抵債的情況。
尊敬的合議庭，廖**在本案中也許違背了其與方**的約定，沒有將本該用以還款的理財金償還借款，而是用以支付房款，支付廠租和設(shè)備款，但是廖**轉(zhuǎn)移理財金的目的并非是為了逃避債務(wù)，而是為了能夠在盤活資產(chǎn)后使企業(yè)繼續(xù)正常經(jīng)營，避免企業(yè)破產(chǎn)的局面。我們庭審時也已經(jīng)明顯地指出控方在認定廖**主觀上有非法占有目的的邏輯與事實、證據(jù)、常理所不符。事實上，廖**從未逃匿，轉(zhuǎn)移資金也不是為了逃避債務(wù)，其在借款時也的確擁有履約能力，因此依法依理均不能認定其主觀上有非法占有目的，不能得出其犯合同詐騙罪的結(jié)論?？胤降闹缚責o視了東莞近年來私人企業(yè)經(jīng)營慘淡的社會環(huán)境，將民間借貸糾紛上升為合同詐騙，這種以不能返還到期債務(wù)為標準追究行為人罪責的指控明顯是客觀歸罪，不應(yīng)得到支持。
為此，我們懇請合議庭在充分考慮案件證據(jù)材料不能證明廖**對方**出借的1536萬元有非法占有目的的情況，判決被告人廖**無罪！
此致
東莞市中級人民法院
廣東廣強律師事務(wù)所
王思魯律師
陳琦律師
2015年11月2日
附：
1.最高人民法院《刑事審判參考》第95號指導(dǎo)案例“吳曉麗貸款詐騙案——如何區(qū)分貸款詐騙罪和貸款糾紛”；
2.最高人民法院《刑事審判參考》第306號指導(dǎo)案例“張福順貸款詐騙案——貸款詐騙罪與貸款民事欺詐的區(qū)分”；
3.最高人民法院《刑事審判參考》第646號指導(dǎo)案例“劉愷基合同詐騙案——如何認定合同詐騙犯罪中行為人具有非法占有目的”；
4.最高人民法院《刑事審判參考》第961號指導(dǎo)案例“王立強合同詐騙案”。
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