——謝杰威、梁雁玲被控走私制毒物品案
一、檢察院指控
起訴書指控：2001年12月底，被告人謝杰威在越南國(guó)開(kāi)辦越南海皇責(zé)任有限公司（以下簡(jiǎn)稱?；使荆?，從事加工生產(chǎn)蝦殼糠、蝦殼素。因生產(chǎn)需用大量鹽酸，謝杰威便與澳門旅游娛樂(lè)有限公司保安經(jīng)理黃耀源商議購(gòu)船從國(guó)內(nèi)運(yùn)送鹽酸、燒堿到越南，再?gòu)脑侥线\(yùn)送蝦殼糠回國(guó)內(nèi)銷售。黃耀源當(dāng)即表示同意投資。謝杰威、黃耀源分別委托侯慶及黃耀明（黃耀源的弟弟）在海南省海口市設(shè)立?；使巨k事處，負(fù)責(zé)蝦殼糠的銷售業(yè)務(wù)。2002年1月8日，謝杰威以年租價(jià)2.2萬(wàn)元向朱遠(yuǎn)雁租賃了一艘名為“粵湛江0002號(hào)”的機(jī)動(dòng)船，準(zhǔn)備用該船運(yùn)送鹽酸、燒堿到越南，再?gòu)脑侥线\(yùn)蝦殼糠回國(guó)銷售。2002年3月，謝杰威取得了越南國(guó)同意進(jìn)口22000噸鹽酸的批文。此后，謝杰威、梁雁玲先后于2002年5月5日、2002年6月28日、2002年7月13日分三批從國(guó)內(nèi)購(gòu)得鹽酸55.76噸（貨款為8101.88元）、52.12噸（貨款為7572.99元）、52.3噸（貨款為7599.15元），在未辦理任何合法出口手續(xù)的情況下，組織、指揮他人將上述鹽酸走私運(yùn)往越南。其中第一批鹽酸運(yùn)到越南，第二、三批鹽酸在走私過(guò)程中被我公安機(jī)關(guān)查獲。
二、法院判決
洋浦經(jīng)濟(jì)開(kāi)發(fā)區(qū)人民法院一審認(rèn)為：
根據(jù)刑法第三百五十條的規(guī)定，走私制毒物品罪是指違反國(guó)家規(guī)定，非法運(yùn)輸、攜帶、郵寄醋酸酐、乙醚、三氯甲烷或者其他用于制造毒品的原料或者配劑進(jìn)出國(guó)（邊）境的行為。該罪主體為一般主體；所侵害的客體是國(guó)家對(duì)于醋酸酐、乙醚、三氯甲烷或者其他可用于制造毒品的特殊化學(xué)品的進(jìn)出口管理秩序；主觀方面必須具有走私制毒物品的犯罪故意，即行為人明知是國(guó)家管制的、可用于制毒的特殊化學(xué)品而實(shí)施走私行為；客觀方面表現(xiàn)為行為人違反國(guó)家規(guī)定，實(shí)施了非法運(yùn)輸、攜帶、郵寄醋酸酐、乙醚、三氯甲烷或者其他用于制造毒品的原料或者配劑進(jìn)出國(guó)（邊）境的行為?？v觀本案案情，被告人謝杰威、梁雁玲的行為不構(gòu)成走私制毒物品罪。
一、根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行法律、法規(guī)的規(guī)定，不能認(rèn)定鹽酸屬于易制毒物品。
刑法、全國(guó)人大常委會(huì)《關(guān)于禁毒的決定》以及最高人民法院有關(guān)司法解釋都沒(méi)有明確規(guī)定鹽酸屬制毒物品。為履行《1988年聯(lián)合國(guó)禁止非法販運(yùn)麻醉藥品和精神藥物公約》的義務(wù)，我國(guó)對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易合作部于1999年以第4號(hào)令頒布了《易制毒化學(xué)品進(jìn)出口管理規(guī)定》，其中附錄所列的22種易制毒化學(xué)品名稱中包括了鹽酸。但是，國(guó)家經(jīng)濟(jì)貿(mào)易委員會(huì)、公安部、國(guó)家工商行政管理總局于2000年11月21日聯(lián)合下發(fā)了《關(guān)于加強(qiáng)易制毒化學(xué)品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理的通知》，其中的附錄沒(méi)有將鹽酸列入易制毒化學(xué)品。此后，外經(jīng)貿(mào)部和公安部又于2002年發(fā)布了外經(jīng)貿(mào)貿(mào)發(fā)（2002）147號(hào)《易制毒化學(xué)品進(jìn)出口國(guó)際核查管理規(guī)定》，該規(guī)定也是為履行《1988年聯(lián)合國(guó)禁止非法販運(yùn)麻醉藥品和精神藥物公約》而制定的，其中也沒(méi)有將鹽酸列入易制毒化學(xué)品。上述行政規(guī)章關(guān)于鹽酸是否為制毒化學(xué)品的規(guī)定雖然存在矛盾，但依據(jù)新規(guī)定優(yōu)于舊規(guī)定的原則，應(yīng)以新規(guī)定為準(zhǔn)。綜上，我國(guó)現(xiàn)行法律未將鹽酸列為制毒化學(xué)品，最新相關(guān)行政法規(guī)、規(guī)章也沒(méi)有規(guī)定鹽酸屬制毒化學(xué)品，因此不能認(rèn)定鹽酸屬制毒物品。
二、根據(jù)本案事實(shí)，不能認(rèn)定被告人謝杰威、梁雁玲具有走私制毒物品的犯罪故意。
首先，如前所述，根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行法律、法規(guī)的規(guī)定，不能認(rèn)定鹽酸屬于制毒物品，被告人謝杰威、梁雁玲走私鹽酸的行為當(dāng)然就不具有走私制毒物品的犯罪故意。
其次，即使鹽酸屬于制毒物品，被告人謝杰威、梁雁玲走私鹽酸的行為也并不當(dāng)然具有走私制毒物品的犯罪故意。根據(jù)本案事實(shí)，謝杰威在越南開(kāi)辦?；使荆瑥氖挛r殼素、蝦殼糠的生產(chǎn)，需要使用鹽酸、燒堿等化學(xué)原料。因越南當(dāng)?shù)氐柠}酸價(jià)格高于中國(guó)，為降低生產(chǎn)成本，提高經(jīng)營(yíng)利益，謝杰威、梁雁玲實(shí)施了從國(guó)內(nèi)購(gòu)買鹽酸，然后走私運(yùn)到越南的用于生產(chǎn)的行為，其行為具有走私的故意，也具有非法牟利的目的。但是，謝杰威、梁雁玲并不了解鹽酸是否屬于制毒物品，且所走私的鹽酸系濃度在30％以下的副產(chǎn)鹽酸。謝杰威、梁雁玲走私鹽酸的目的是為了?；使炯庸どa(chǎn)蝦殼素、蝦殼糠，并非運(yùn)到越南進(jìn)行非法交易，更不是為了制造毒品。為此，?；使窘?jīng)過(guò)申報(bào)，在越南取得了進(jìn)口22000噸鹽酸的批文。構(gòu)成走私制毒物品罪必須在主觀上具有明知是制毒物品而走私的犯罪故意，謝杰威、梁雁玲顯然不具有這樣的犯罪故意。
綜上，公訴機(jī)關(guān)指控被告人謝杰威、梁雁玲走私鹽酸的基本事實(shí)清楚，但指控謝杰威、梁雁玲犯走私制毒物品罪不成立。謝杰威、梁雁玲及其辯護(hù)人關(guān)于二被告人的行為不構(gòu)成走私制毒物品罪的辯護(hù)理由成立，予以采納。
據(jù)此，洋浦經(jīng)濟(jì)開(kāi)發(fā)區(qū)人民法院依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》（以下簡(jiǎn)稱刑事訴訟法）第一百六十二條第（二）項(xiàng)的規(guī)定，于2004年8月13日判決：
被告人謝杰威、梁雁玲無(wú)罪。
三、檢察院抗訴
洋浦經(jīng)濟(jì)開(kāi)發(fā)區(qū)初級(jí)檢察院不服一審判決，向洋浦經(jīng)濟(jì)開(kāi)發(fā)區(qū)中級(jí)人民法院提起抗訴。其主要理由是：
2．一審判決認(rèn)定原審被告人謝杰威、梁雁玲不具有明知是制毒物品而進(jìn)行走私的犯罪故意是錯(cuò)誤的。只要行為人主觀上明知是在走私鹽酸，就可以認(rèn)定具有走私制毒物品的犯罪故意，至于行為人是否知道鹽酸是易制毒物品，不能作為認(rèn)定其是否具有走私制毒物品的主觀故意的依據(jù)。
四、二審
洋浦經(jīng)濟(jì)開(kāi)發(fā)區(qū)中級(jí)人民法院二審認(rèn)為：
首先，根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行法律、行政法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，不能認(rèn)定鹽酸屬易制毒物品?！?/p>
其次，依據(jù)本案事實(shí)。即使鹽酸可用于制造毒品，也不能認(rèn)定原審被告人謝杰威、梁雁玲具有走私制毒物品的犯罪故意。……
綜上……據(jù)此，洋浦經(jīng)濟(jì)開(kāi)發(fā)區(qū)中級(jí)人民法院依照刑事訴訟法第一百八十九條第（一）項(xiàng)之規(guī)定，于2005年2月17日裁定：
駁回抗訴，維持原判。
五、評(píng)析
問(wèn)：99律師，你如何看待一審、二審判決？
答：本案一審法院的爭(zhēng)議焦點(diǎn)是，鹽酸是否為易制毒物品，被告人謝杰威、梁雁玲的行為是否構(gòu)成走私制毒物品罪；二審法院認(rèn)為的爭(zhēng)議焦點(diǎn)問(wèn)題是：鹽酸是否為易制毒物品，原審被告人謝杰威、梁雁玲是否具有走私制毒物品的犯罪故意。
本案的第一個(gè)爭(zhēng)議焦點(diǎn)：鹽酸是否為易制毒物品。在案件審判當(dāng)時(shí)，鹽酸不屬于易制毒物品，而現(xiàn)在，它已經(jīng)被列為易制毒物品。
本案的第二個(gè)爭(zhēng)議焦點(diǎn)：被告人是否具有走私制毒物品的故意。我國(guó)所規(guī)定的所有毒品犯罪，全都是故意犯罪，過(guò)失不構(gòu)成犯罪。刑法上的故意是指，明知自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的后果，并且希望或者放任這種結(jié)果的發(fā)生。上句話的前段，指的是認(rèn)識(shí)因素，即認(rèn)識(shí)到自己所實(shí)施的行為對(duì)社會(huì)是有害的，上句話的后后半段，指的是意志因素，即在主觀心態(tài)上對(duì)危害后果的發(fā)生持一種希望或者放任的態(tài)度。
問(wèn)：現(xiàn)在已經(jīng)把鹽酸列為了易制毒化學(xué)品，假如案件發(fā)生在今天，會(huì)怎么樣？
答：即便鹽酸被列為了易制毒物品，仍然需要考察行為人的違法性認(rèn)識(shí)。一個(gè)人的行為，僅僅在客觀上造成了危害社會(huì)的后果，如果缺乏主觀上的過(guò)錯(cuò)（有的犯罪的過(guò)錯(cuò)是故意，有的犯罪的過(guò)錯(cuò)是過(guò)失），照樣不構(gòu)成犯罪。
王鳳明律師辦案心得：刑事辯護(hù)，關(guān)乎限制、剝奪人的自由，甚至生命。律師并不反對(duì)國(guó)家依法打擊犯罪，但對(duì)冤假錯(cuò)案保持零容忍。即便真的打擊真的犯罪行為，也須同時(shí)注重保障人權(quán)。
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