具體案例：2010年3月11日，被告人劉某德與其同居女友張某紅未婚生育一子劉某。同年5月，張某紅再次懷孕并失去工作，劉某德遂讓趙某澤等人幫忙尋找買家，欲將劉某賣掉，并多次勸說張某紅同意此事。后經(jīng)趙某澤等人聯(lián)系，劉某德與張某紅將劉某以4.2萬元的價格賣給他人，買賣雙方簽訂了“送養(yǎng)協(xié)議書”。劉某德、張某紅、趙某澤分別非法獲利1.5萬元、5000元、1.8萬元。
本案存在著分歧：對本案被告人劉某德行為的定性，存在三種意見：
第一種意見認(rèn)為，被告人劉某德在將親生子女送給他人撫養(yǎng)時雖收取錢財(cái)，但系迫于生活困難所致，并非純粹以非法獲利為目的，其行為性質(zhì)屬于民間的送養(yǎng)行為，不應(yīng)視為犯罪。
第二種意見認(rèn)為，被告人劉某德私自將未滿1周歲的子女送給他人撫養(yǎng)，情節(jié)惡劣，其行為構(gòu)成遺棄罪。
第三種意見認(rèn)為，被告人劉某德以非法獲利為目的出賣親生子女，應(yīng)以拐賣兒童罪論處
律師解析：拐賣兒童罪是指以出賣為目的，拐騙、綁架、收買、販賣、接送或者中轉(zhuǎn)兒童的行為。遺棄罪是指對于年老、年幼、患病或者其他沒有獨(dú)立生活能力的人，負(fù)有扶養(yǎng)義務(wù)而拒絕扶養(yǎng)，情節(jié)惡劣的行為。拐賣兒童罪和遺棄罪同屬刑法第四章侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利犯罪。如何定罪處罰，據(jù)以判斷的依據(jù)是看行為人是否具有非法獲利的目的。行為人以非法獲利為目的，出賣親生子女的，根據(jù)2010年3月最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部《關(guān)于依法懲治拐賣婦女兒童犯罪的意見》(以下簡稱《意見》)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)以拐賣兒童罪論處;反之，應(yīng)當(dāng)以遺棄罪論處。
根據(jù)《意見》的規(guī)定，出賣親生子女是否以非法獲利為目的，可從以下四個方面進(jìn)行判斷：1.將生育作為非法獲利手段，生育后即出賣子女的;2.明知對方不具有撫養(yǎng)目的，或者根本不考慮對方是否具有撫養(yǎng)目的，為收取錢財(cái)將子女“送”給他人的;3.為收取明顯不屬于“營養(yǎng)費(fèi)”、“感謝費(fèi)”的巨額錢財(cái)將子女“送”給他人的;4.其他足以反映行為人具有非法獲利目的的“送養(yǎng)”行為的。
本案中，被告人劉某德在劉某出生不到2個月即積極聯(lián)系人販子準(zhǔn)備將劉某“送養(yǎng)”，并在“送養(yǎng)”過程中與人販子共同收取了巨額的錢財(cái)，其行為符合上述規(guī)定，名義上是“送養(yǎng)”，實(shí)際為出賣，應(yīng)當(dāng)按拐賣兒童罪追究其刑事責(zé)任。
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