辯護(hù)詞
尊敬地審判長(zhǎng)、審判員：
北京市北環(huán)律師事務(wù)所接受本案被告人的委托，指派我擔(dān)任金某某的辯護(hù)人，參與本案的訴訟活動(dòng)。辯護(hù)人介入本案后，認(rèn)真研究了本案卷宗材料，分析了公訴機(jī)關(guān)的《起訴書》和指控證據(jù)，多次會(huì)見認(rèn)真聽取被告人金某某本人對(duì)案情的介紹和辯解，在對(duì)本案的事實(shí)和證據(jù)有充分了解的基礎(chǔ)上，現(xiàn)提出金某某無罪的辯護(hù)意見，敬請(qǐng)合議庭予以采納。
一、事實(shí)并非清楚
被告人金某某在接觸陳偉明、尹寶明之前，結(jié)識(shí)本案關(guān)鍵的未在案人員傅根*。結(jié)識(shí)傅根*后，通過與傅根*的接觸和交往，二人建立起彼此之間的相互信任。在信任的基礎(chǔ)上，金某某從傅根*處得知，傅根*可以通過個(gè)人的一些途徑幫別人辦理北京市城鎮(zhèn)居民購買經(jīng)濟(jì)適用房家庭和收入核定表（簡(jiǎn)稱“審批表”）。后來，在2009年3、4月份的時(shí)候，由于陳*明有購房的需求，在金某某工作的金誠嘉信中介公司，陳*明成為金某某的客戶，在陳*明提出要購買經(jīng)濟(jì)適用房后，【陳*明于2009年9月14日在公安機(jī)關(guān)的陳述中說“我現(xiàn)在想買經(jīng)濟(jì)適用房，金某某說她可以幫我買到天通苑經(jīng)濟(jì)適用房，必須提供……”金某某于2009年9月14日17時(shí)在公安機(jī)關(guān)的口供中說“陳*明提出想購買天通苑的經(jīng)濟(jì)適用房，問我能不能買到，我說沒有，但是陳*明一直問我讓我?guī)兔枂?，我就給他說，聽說天通中苑有經(jīng)濟(jì)適用房，但是不能100%買到，陳*明表示認(rèn)可讓我試試……”】，經(jīng)過陳*明的考慮和雙方的協(xié)商，在2009年5月25日的時(shí)候由陳*明提供26000元人民幣和辦理審批表必須的身份證戶口本等材料交由金某某，再由金某某轉(zhuǎn)交傅根去辦理審批表。當(dāng)年6月初，金某某從傅根*處取得審批表，而后在給陳*明看過原件后給其一份復(fù)印件，與此同時(shí)陳*明又交給金某某4000元人民幣（金某某供述因?yàn)殛悅ッ饕郧百u過經(jīng)濟(jì)適用房需要辦理平價(jià)轉(zhuǎn)讓證明，這是辦理平價(jià)轉(zhuǎn)讓證明的錢；陳*明陳述這是查檔錢）。至案發(fā)陳*明未能通過審批表購買到經(jīng)濟(jì)適用房。
對(duì)涉案3萬元人民幣數(shù)額和用途，金某某與陳*明二人供證一致，這錢就是辦理審批表的錢（金某某稱為辦審批表的費(fèi)用，陳偉明稱為資格審核費(fèi)）。
尹*明與金某某之間發(fā)生的事情也大致如此，只是在涉案數(shù)額上是2萬元。
這個(gè)事實(shí)中，不可回避的一個(gè)重要人物傅根*，今天的庭審中他的缺席，致使本案存在種種謎團(tuán)無法解開：金某某通過傅根*辦理的審批表出自何處？審批表是真還是假？憑借這個(gè)審批表能不能在天通苑買到經(jīng)濟(jì)適用房？這些關(guān)鍵問題尚未查清的情況下，認(rèn)定被告人金某某犯有詐騙罪就未免過于草率。
二、證據(jù)并非確實(shí)充分
縱觀本案的在案證據(jù)主要有被告人金某某的11次供述、被害人陳*明的3次陳述、被害人尹*明的2次陳述，證人何*魁、劉*、張*君、傅*俠、柳*紅各1次證言，辨認(rèn)筆錄1份，以及收條3份、審批表2份、陳*明的報(bào)案材料1份、接報(bào)案經(jīng)過和到案經(jīng)過各1份、建委出具書證2份、銀行交易單2份、短信1份、工作說明若干。
1、這些證據(jù)中，因?yàn)楣矙C(jī)關(guān)違法偵查需要排除的證據(jù)有兩份，即2009年9月15日9時(shí)10分至11時(shí)20分金某某的口供和同一時(shí)段尹*明的陳述。因?yàn)樽C實(shí)內(nèi)容明顯與事實(shí)不服、與其他證據(jù)相矛盾必須被排除的證據(jù)有一份，即2009年10月13日由陳*明出具的報(bào)案材料。因?yàn)樽C實(shí)內(nèi)容涉及公安機(jī)關(guān)是否違法偵查以及被告人合法權(quán)益保障的問題確需法院依法查明的證據(jù)有一份，即天通苑派出所崔勇出具的到案經(jīng)過。
2、余下證據(jù)中，能夠直接證明本案事實(shí)的就只有被告人金某某的供述和被害人陳*明、尹*明的陳述。三人的言辭證據(jù)中基本相互吻合，矛盾不大，而且被害人陳*明和尹*明均證實(shí)通過金某某買到經(jīng)濟(jì)適用房是有可能的，很多人通過中介買到了經(jīng)濟(jì)適用房，金某某不像是騙子。其中被害人*明表示金某某給他的審批表是真的。應(yīng)該說陳*明這句話的可信程度是很高的，因?yàn)楫吘龟?明曾經(jīng)成功申請(qǐng)過經(jīng)濟(jì)適用房，對(duì)于經(jīng)濟(jì)適用房的申請(qǐng)程序和審批程序相對(duì)比較熟悉，對(duì)于審批表的真假具有相當(dāng)?shù)谋鎰e能力。
3、其他證據(jù)屬間接證據(jù)，何**、劉*證言證明正常申請(qǐng)購買經(jīng)濟(jì)適用房，房屋中介不能做；張*君證言印證金某某供述的傅根*曾經(jīng)給她發(fā)短信說退回2000元到其帳戶，短信被張*君不經(jīng)意間刪掉；傅*俠證明傅根*確有其人不知下落；柳*紅證言與本案事實(shí)沒有直接關(guān)系。書證中，建委復(fù)函沒能證明審批表的來歷和真假，其他工作說明均未能提供有價(jià)值的證據(jù)，而短信內(nèi)容和辨認(rèn)筆錄等確能證明傅根*確有其人。
綜上，可以說本案在案材料中沒有充分證據(jù)證明金某某有詐騙故意和詐騙事實(shí)。
三、分析金某某的行為，不符合詐騙罪的構(gòu)成要件。
我國《刑法》第266條是有關(guān)詐騙罪的規(guī)定。詐騙罪是指以非法占有為目的，用虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相的方法，騙取數(shù)額較大的公私財(cái)物之行為。主觀上必須為直接故意即以非法占有為目的的主觀故意，客觀表現(xiàn)為使用欺詐方法騙取數(shù)額較大的公私財(cái)物。詐騙罪的基本行為模式為：行為人實(shí)施欺騙行為——受騙者陷入或者強(qiáng)化錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)——受騙者基于認(rèn)識(shí)處分財(cái)產(chǎn)——行為人取得財(cái)產(chǎn)——受騙者遭受財(cái)產(chǎn)損失。
行為人實(shí)施了欺詐行為，是構(gòu)成詐騙罪的基礎(chǔ)，欺詐行為可以是虛構(gòu)事實(shí)，也可以是隱瞞真相，這種欺詐行為必須達(dá)到使一般人能夠產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)的程度。
具體到本案中，沒有證據(jù)證明金某某具有非法占有公私財(cái)物的主觀故意，金某某多次的口供中始終穩(wěn)定的供述自己收取的陳*明和尹*明辦審批表的錢絕大部分給了傅根*，而且在尹*明的證言中也有相關(guān)內(nèi)容，“金某某本人我覺得也不像詐騙，她為我這事也挺著急的，我覺得她也是被別人騙了，也就是從中賺點(diǎn)好處費(fèi)。因?yàn)槿绻业腻X還在她的手里她會(huì)把錢還給我，肯定也是把錢給別人了，她沒法把錢還給我”。而且在案發(fā)前金某某發(fā)給傅根*的短信中，更是直接證明金某某并未非法占有他人財(cái)物，短信中說“付，什么時(shí)間能把錢退給我”。我們都知道客觀行為表現(xiàn)主觀目的，客觀上金某某沒有占有他人財(cái)物又怎會(huì)有非法占有的主觀目的呢？
再來看金某某的客觀行為，金某某如實(shí)告訴被害人陳*明和尹*明辦理經(jīng)濟(jì)適用房的事情，并收取相關(guān)費(fèi)用。最終也通過傅根*辦理了審批表，在此過程中，金某某并沒有虛構(gòu)事實(shí)和隱瞞真相。從金某某的口供和被害人陳*明的陳述以及尹*明的陳述中都能看到相關(guān)內(nèi)容，而且時(shí)至今日，被害人陳*明和尹*明都表示通過金某某買經(jīng)濟(jì)適用房是有可能的。既然存在這種可能，且金某某已經(jīng)通過傅根*成功的辦理了審批表，詐騙的行為又從何談起呢？
當(dāng)然，我們不是說金某某一點(diǎn)過錯(cuò)沒有，她和傅根*以及被害人陳*明、尹*明等人違規(guī)操作申購經(jīng)濟(jì)適用房本身是不可取的，采用非正當(dāng)手段辦理審批表的行為是應(yīng)該禁止的。但是，金某某的這些行為不能因此就認(rèn)定為詐騙，更不應(yīng)該以此理由上升為刑法調(diào)整范圍。而且通過這一事件，通過今天的庭審和8個(gè)多月的看守所生活，金某某本人也認(rèn)識(shí)到她所作行為的不妥之處，起到了教育的作用和意義。因?yàn)檫@一不當(dāng)行為致使金某某本人上不能對(duì)年邁父母盡孝、下不能照顧五歲的孩子，喪失人身自由八個(gè)月有余，付出的代價(jià)也是慘痛的。在本案認(rèn)定金某某犯有詐騙罪的事實(shí)不清、證據(jù)嚴(yán)重不足的情況下，敬請(qǐng)合議庭避免更大的損失，宣布金某某無罪，謝謝。
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