第二十四條［建設工程不適用專屬管轄規(guī)定］
建設工程施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地。
【條文主旨】
本條是關于建設工程施工合同地域管轄的程序性規(guī)定。明確規(guī)定建設工程施工合同糾紛案件不適用專屬管轄，而應當按照《民事訴訟法》第二十四條規(guī)定，適用合同糾紛的一般地域管轄原則管轄。按照一般地域管轄原則，建設工程施工合同糾紛案件應當以施工行為地為合同履行地的，由施工行為地或者被告所在地人民法院管轄。
【理解與適用】
一、建設工程施工合同的性質
1．建設工程施工合同的概念
《合同法》第二百六十九條規(guī)定：建設工程合同是承包人進行工程建設，發(fā)包人支付工程價款的合同。建設工程合同包括工程勘查、設計、施工合同。第二百七十五條規(guī)定：施工同的內容包括工程范圍、建設工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程質量、工程造價、技術資料交付時間、材料和設備供應責任、撥款和結算、竣工驗收、質量保修范圍和質量保證期、雙方相互協作等條款。第二百八十七條規(guī)定：本章沒有規(guī)定的，適用承攬合同的有關規(guī)定。第二百五十一條規(guī)定：承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同。承攬合同的內容包括承攬的標的、數量、質量、報酬、承攬方式、材料的供應、履行期限、驗收標準和方法等條款。由上述法律規(guī)定可以看出，建設工程施工合同是承包人進行工程建設，發(fā)包人支付工程價款的合同。
2．建設工程施工合同的性質
根據上述法律規(guī)定能夠看出，建設工程施工合同屬于特殊的承攬合同，一般承攬合同的標的物為動產；建設工程施工合同作為特殊承攬合同，承攬標的為建設工程。在一些國家的立法例中，建設工程施工合同適用承攬合同規(guī)定，除個別條款外，不再另行作出規(guī)定，如《德民法典》中“承攬契約”部分共20條，其中只有2條對建設工程施工合同作出特殊規(guī)定，其他均適用承攬合同規(guī)定。我國臺灣地區(qū)的學者認為，“稱承攬者，謂當事人約定，一方（承攬人）為他方（定作人）完成一定之工作，他方待工作完成，給付報酬的契約。承攬之標的，系以承攬人為定作人完成一定的工作，而達成一定的結果。包括建造房屋、修建漏水屋頂、粉刷油漆、沖洗照片、影印文件、雕刻圖章等”。［25］
二、建設工程施工糾紛案件適用一般合同地域管轄，不適用專屬管轄有一種觀點認為，建設工程施工合同糾紛案件屬于因不動產糾紛提起的訴訟，應當適用專屬管轄規(guī)定。理由是：建設工程施工合同糾紛案件屬于房地產案件，是因不動產發(fā)生的糾紛。雖然具有承攬的特征，但加工承攬的標的物是建設工程，屬于不動產。在《合同法》分則部分，建設工程合同與承攬合同是分別規(guī)定在獨立的兩章中，建設工程合同包括施工合同、勘察合同、設計合同三種，均屬為建設房屋而訂立的合同，因此發(fā)生的糾紛應屬因不動產提起的糾紛，應當適用專屬管轄規(guī)定?！睹袷略V訟法》第三十四條規(guī)定：下列案件由本條規(guī)定的人民法院管轄：（一）因不動產糾紛提起的訴訟，由不動產所在地人民法院管轄；（二）因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟，由港口所在地人民法院管轄；（三）因繼承糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產所在地人民法院管轄。依照上述規(guī)定，建設工程施工合同應當由建設工程所在地人民法院管轄。
另一種觀點認為，建設工程施工合同屬于承攬合同，適用一般地域管轄原則，由被告所在地或者合同履行地人民法院管轄?！逗贤ā返诙侔耸邨l規(guī)定：本章沒有規(guī)定的，適用承攬合同的有關規(guī)定。法律規(guī)定表明，建設工程施工合同是特殊的承攬合同，除“建設工程合同”一章的特殊規(guī)定外，還應適用“承攬合同”一章規(guī)定，正因為二者屬同一種性質的合同，才能夠適用相同的法律規(guī)定，《合同法》將二者視為同一種性質的合同。建設工程合同屬于承包合同，一般情況而言，履行合同時間長、內容復雜、不宜就某一內容單一計價而采用承包方式，承包合同實質是復合合同。哪種方式適合采用承包方式，一般是法律明文規(guī)定的，如農村土地承包合同、國有中小企業(yè)承包租賃經營等。承包合同作為復合合同是由多個合同組成的，如按照施工階段可將建設工程施工合同劃分為設計合同、勘察合同、施工合同，按照不同類型劃分，可將建設工程施工合同劃分為建設工程物資采購合同、建設工程保險合同、建設工程擔保合同等，按照合同履行階段劃分為總承包合同、專業(yè)技術分包合同、勞務作業(yè)分包合同、轉包合同、違法分包合同等。一般情況而言，建設工程施工合同并不涉及建筑物所有權，只對建筑物建設和安裝作出約定，屬承攬性質。承攬合同應當適用《民事訴訟法》第二十四條規(guī)定，即因合同糾紛提起的訴訟，由被告所在地或者合同履行地人民法院管轄。
三、建設工程施工合同糾紛案件應當以施工行為地為合同履行地最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第二十條規(guī)定：加工承攬合同，以加工行為地為合同履行地，但合同中對履行地有約定的除外。如前所述，建設工程合同屬于特殊的承攬合同。承攬合同的“加工行為”，在建設工程施工合同中體現為施工行為。承攬合同中的“加工行為所在地”，在建設工程施工合同中表現為建設工程所在地。本條規(guī)定“以施工行為所在地為合同履行地”的規(guī)定與最高法院司法解釋加工承攬合同“以加工行為地為合同履行地”的規(guī)定是一致的。這樣規(guī)定便于人民法院審理案件，查清事實。如受訴法院所在地與建設工程分離，必然會增加受訴法院的工作負擔、給一方當事人造成訟累，不符合“兩便原則”（即便于人民法院審理和便于人民群眾訴訟）；以施工行為地為合同履行地，符合《民事訴訟法》規(guī)定，也符合“兩便原則”。按照《民事訴訟法》第二十四條規(guī)定，除合同履行地為管轄地外，被告所在地也可能成為管轄地。此外，按照《民事訴訟法》第二十五條規(guī)定，建設工程施工合同的當事人在不違反《民事訴訟法》有關級別管轄和專屬管轄的規(guī)定的情況下，可以在書面合同中協議選擇被告所在地、合同履行地、合同訂立地、原告所在地、標的物所在地人民法院管轄。
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