案由：勞動爭議（除名爭議）糾紛
案情：
王某原系某縣煙草公司職工，1998年4月9日，王某在任該公司下屬的服務(wù)公司經(jīng)理期間，被該縣檢察院以涉嫌貪污立案偵查，并被逮捕，但因缺乏必要的證據(jù)證實(shí)王某有貪污行為，1999年8月2日，該縣檢察院依法撤銷了王某涉嫌貪污一案。在王某被偵查詢問期間，某縣煙草公司于1999年5月3日以王某連續(xù)曠工為由將王某除名，王某對此并不知情。此后，王某多次找單位要求安排工作崗位，單位總是先讓王某回家等通知。2013年5月份，王某在辦理內(nèi)退時，才發(fā)現(xiàn)單位早就將其除名了。王某一氣之下向該縣勞動人事爭議仲裁委員會申請了勞動仲裁，請求仲裁委依法裁決撤銷單位作出的除名處理決定書，恢復(fù)王某與單位的勞動關(guān)系，并要求單位給予安排工作。勞動人事爭議仲裁委員會經(jīng)過審理，作出了撤銷單位作出的除名決定書的裁決書。單位不服，向該縣人民法院提起訴訟，法院經(jīng)過審理，最終作出了撤銷單位作出的除名決定書的判決書。
案件辦理過程：
本律師接受王某的委托，代理王某的訴訟程序。經(jīng)過多次與王某面談交流，了解了事情發(fā)生的經(jīng)過和案件的特殊情況。通過努力，經(jīng)過勞動仲裁，一審、二審訴訟程序，最終該案取得了良好的結(jié)果，撤銷了對王某的除名決定，圓滿的完成了案件的代理工作。
相關(guān)法律文書：
調(diào)查取證申請書
申請人：王某，男，1958年11月5日生，漢族，住址：山東省某縣某路22號。聯(lián)系電話：
請求事項：
請法院依法調(diào)取現(xiàn)存于山東臨沂煙草有限公司某縣分公司內(nèi)申請人在某縣人民檢察院偵查期間山東臨沂煙草有限公司某縣分公司違法將申請人除名的所有有關(guān)材料（包括：1、關(guān)于對王某除名的處理決定原件；2、1998年12月23日山東省煙草公司某縣公司開職工代表大會討論對申請人除名的會議記錄；3、山東省煙草公司某縣公司對申請人處理的有關(guān)會議記錄；4、某縣人民檢察院給某縣煙草公司的檢察建議書等材料原件；5、申請人在1993年與山東省煙草公司某縣公司所簽訂的承包合同原件；6、申請人于1995年3月份被山東省煙草公司某縣公司欺騙重新簽訂的承包合同原件；7、其他有關(guān)申請人的材料）
事實(shí)和理由：
申請人系山東省煙草公司某縣公司（現(xiàn)更名為山東臨沂煙草有限公司某分公司）勞動服務(wù)公司的法定代表人。1995年4月2日，申請人因涉嫌貪污被某縣人民檢察院采取強(qiáng)制措施后進(jìn)行審查。1996年12月2日，某縣人民檢察院將案件撤銷。此后，申請人多次到單位找領(lǐng)導(dǎo)要求安排合適工作，單位領(lǐng)導(dǎo)告訴申請人先回家等著，到時候單位會給通知的。2012年10月份，申請人在辦理內(nèi)退手續(xù)及社保時，得知申請人早就被單位除名了。原來，在申請人涉嫌貪污一案尚無結(jié)果的情況下，山東省煙草公司某縣公司違法將申請人除名。申請人無奈之下，只好向某縣勞動人事爭議仲裁委員會提起仲裁，在2012年11月2日開庭時，山東臨沂煙草有限公司某縣分公司的代理律師才向仲裁庭和申請人出示了“關(guān)于對王某除名的處理決定”的復(fù)印件，至此，申請人才知道該“處理決定”的內(nèi)容及作出的時間（1999年5月3日）。顯然，山東省煙草公司某縣公司（現(xiàn)更名為山東臨沂煙草有限公司某分公司）當(dāng)時的做法是違法的，其作出的所謂“處理決定”是無效的?，F(xiàn)該案已經(jīng)貴院立案受理，申請人無法取得該證據(jù)，依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條的規(guī)定，特申請貴院依法對現(xiàn)存于山東臨沂煙草有限公司某分公司內(nèi)申請人在某縣人民檢察院偵查期間山東臨沂煙草有限公司某分公司違法將申請人除名的所有有關(guān)材料依法予以調(diào)取。
此致
某縣人民法院
申請人：王某
2013年9月1日
民事答辯狀
答辯人就原告的訴訟請求提出如下答辯意見：
第一、原告所述的所謂“事實(shí)”與實(shí)際不符，原告的主張缺乏事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù)。
答辯人并不構(gòu)成“貪污罪”，當(dāng)時檢察院已經(jīng)將案件予以撤銷。本案是一起冤假錯案，答辯人將保留繼續(xù)追究有關(guān)辦案人員法律責(zé)任的權(quán)利。最為關(guān)鍵的事實(shí)是，在答辯人的行為尚未定性，案件仍然處在偵查期間的時候，原告卻違反法定程序匆匆就對答辯人作出了“處理決定”，明顯屬于惡意，因為答辯人是否涉嫌犯罪尚不能確定，且其人身自由不是自己的原因被限制的，屬于國家行為。原告在案件有明確結(jié)果前，依法不應(yīng)對答辯人作出所謂的“處理決定”。更何況該“處理決定”并沒有按照正常的法律程序作出。另外，原告對答辯人作出該“處理決定”的時間為1999年5月3日，而某縣人民檢察院的“建議書”卻是1999年12月2日下發(fā)的。且不說該“建議書”的內(nèi)容是否合法，單就時間來說，該“建議書”的下發(fā)時間在后，原告的“處理決定”時間在前，也就是說在檢察院還沒有明確案件情況以前，原告就已經(jīng)知悉了刑事案件的偵查秘密，并且知道檢察院會采取什么措施，給人的感覺就是原告背后在操縱著案件的進(jìn)程，把握著答辯人的命運(yùn)。在檢察院未正式對案件作出決定前，原告是沒有任何權(quán)力和理由對答辯人進(jìn)行評判并進(jìn)行處理的?？墒窃鎱s就是在自己無權(quán)處理的情況下作出了一份無效的“處理決定”，該“處理決定”沒有事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù)，且程序嚴(yán)重違法，且直到申請人參加勞動仲裁開庭時才知道該“處理決定”的存在。該“處理決定”因違法而無效，因未依法送達(dá)答辯人而不生效。
至于原告主張的答辯人連續(xù)曠工306天更是缺乏事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù)。既然案件還沒有最終結(jié)果，答辯人就不屬于“犯罪”。答辯人是因國家行為導(dǎo)致的未能上班，這種情形并非法律意義上的“曠工行為”，當(dāng)然就不能對答辯人以“曠工”進(jìn)行“處理”。因此，答辯人并不存在原告所主張的所謂“連續(xù)曠工306天”，原告的主張與事實(shí)不符。更何況，答辯人并沒有“脫逃”，答辯人直到現(xiàn)在還在某居住，怎會涉及“脫逃”？如果答辯人因涉嫌“犯罪”而“脫逃”，檢察院是否應(yīng)該繼續(xù)采取法律措施追究答辯人的“刑事責(zé)任”？可是直到現(xiàn)在，檢察院仍未對答辯人采取進(jìn)一步的措施，答辯人仍是以無罪之身生活在某縣。還需要明確的一點(diǎn)是，答辯人案件被撤銷后，曾多次找原告要求正常上班，原告并沒有說起答辯人被“除名”一事，而只是說讓答辯人回家等通知，所以答辯人就只好乖乖的在家等通知了。直到2013年5月份，答辯人在辦理內(nèi)退手續(xù)時，才得知原告早已把答辯人除名的事實(shí)。原告作出的該“處理決定”答辯人一直未見到，直到2013年6月7日，在某縣勞動人事爭議仲裁委員會的仲裁庭審現(xiàn)場上，原告才將該“處理決定”的復(fù)印件交給答辯人。對此事實(shí)，原告及某縣勞動人事爭議仲裁委員會都認(rèn)可。
第二、答辯人的請求并未超過法律規(guī)定的仲裁時效。
《中華人民共和國調(diào)解仲裁法》第二十七條，勞動爭議申請仲裁的時效期間為一年。仲裁時效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計算。《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（二）》第一條人民法院審理勞動爭議案件，對下列情形，視為勞動法第八十二條規(guī)定的“勞動爭議發(fā)生之日”：（二）因解除或者終止勞動關(guān)系產(chǎn)生的爭議，用人單位不能證明勞動者收到解除或者終止勞動關(guān)系書面通知時間的，勞動者主張權(quán)利之日為勞動爭議發(fā)生之日。
本案屬于解除勞動關(guān)系的爭議糾紛，根據(jù)上述法律規(guī)定和司法解釋的規(guī)定，原告應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)證明其已經(jīng)將“處理決定”依法書面通知答辯人，否則就應(yīng)當(dāng)按照答辯人主張權(quán)利之日（即答辯人提出勞動糾紛仲裁之日）作為勞動爭議發(fā)生之日。所以，本案中，答辯人并沒有超出仲裁訴訟時效。
第三、原告作出的“處理決定”違反了法定程序，對答辯人不產(chǎn)生法律效力，答辯人與原告仍然存在勞動關(guān)系。
《勞動部辦公廳關(guān)于通過新聞媒介通知職工回單位并對逾期不歸者按自動離職或曠工處理問題的復(fù)函》（勞辦發(fā)［1995］179號）
規(guī)定“按照《企業(yè)職工獎懲條例》（國發(fā)［1982］59號）第十八條規(guī)定精神，企業(yè)對有曠工行為的職工做除名處理，必須符合規(guī)定的條件并履行相應(yīng)的程序。因此，企業(yè)通知請假、放長假、長期病休職工在規(guī)定時間內(nèi)回單位報到或辦理有關(guān)手續(xù)，應(yīng)遵循對職工負(fù)責(zé)的原則，以書面形式直接送達(dá)職工本人；本人不在的，交其同住成年親屬簽收。直接送達(dá)有困難的可以郵寄送達(dá)，以掛號查詢回執(zhí)上注明的收件日期為送達(dá)日期。只有在受送達(dá)職工下落不明，或者用上述送達(dá)方式無法送達(dá)的情況下，方可公告送達(dá)，即張貼公告或通過新聞媒介通知。自發(fā)出公告之日起，經(jīng)過三十日，即視為送達(dá)。在此基礎(chǔ)上，企業(yè)方可對曠工和違反規(guī)定的職工按上述法規(guī)做除名處理。能用直接送達(dá)或郵寄送達(dá)而未用，直接采用公告方式送達(dá)，視為無效。
企業(yè)因故通知停薪留職期限未滿的職工在規(guī)定時間內(nèi)回單位報到或辦理有關(guān)手續(xù)，也應(yīng)按照上述規(guī)定的方式通知本人，在此基礎(chǔ)上，企業(yè)方可按照有關(guān)規(guī)定及停薪留職協(xié)議對其做除名或自動離職處理。”
而本案中，原告并未按照上述規(guī)定的程序向答辯人進(jìn)行送達(dá)，其作出的該“處理決定”因違反上述規(guī)定而無效，不能對答辯人產(chǎn)生任何法律效力，答辯人仍然與原告存在勞動關(guān)系。
第四、某縣勞動人事爭議仲裁委員會的裁決書系依法作出，并無不當(dāng)之處，應(yīng)依法予以維持。
第五、答辯人被原告“除名處理”一事，系有人幕后操作而強(qiáng)加給答辯人的一起“冤假錯案”，答辯人保留追究有關(guān)責(zé)任人員法律責(zé)任的權(quán)利。
以上答辯意見，請合議庭重視并采納。非常感謝!!!
答辯人：王某
2013年12月12日
劉新民律師辦案心得：簡單的案件復(fù)雜化，復(fù)雜的案件簡單化。
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