近年來，離婚率的高漲，“婚外情”的出現(xiàn)也越來越多。雖然不能把離婚的原因完全歸結(jié)于婚外情，但離婚案件中婚外情的大量存在卻是不爭的事實(shí)。當(dāng)事人經(jīng)常咨詢的問題就是：對方有過錯，無過錯方是否可以在財(cái)產(chǎn)分割時占有優(yōu)勢？該如何收集對方的過錯證據(jù)？

依據(jù)我國的婚姻法及相關(guān)解釋，“婚外情”可以導(dǎo)致三個后果：一是可以一次判離；二是在財(cái)產(chǎn)分割時予以照顧；三可以要求離婚損害賠償。在筆者代理的一起離婚中，李某以王某有婚外情為由請求法院判決離婚，依法分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)，并支付精神撫慰金10000元。一審法院經(jīng)庭審，以照片、手機(jī)通話詳單、物業(yè)出具的共同居住證明、證人證言等證據(jù)認(rèn)定劉某“與異性交往過密”，違反了互相忠實(shí)義務(wù)，故在分割雙方共同財(cái)產(chǎn)時，依法對不忠實(shí)一方在分割時酌情予以不分或者少分，并支持了原告的精神損害撫慰金的訴訟請求。該案同時適用了“照顧無過錯方”原則和離婚損害賠償。

但法律上要求的“婚外情”的界定是比較嚴(yán)格的，涉及“過錯”的離婚案件中，大多數(shù)“過錯”均應(yīng)達(dá)不到法定的要求而不被法院支持。我國婚姻法所指的“過錯”主要指兩種情形，重婚和有配偶者與他人同居。重婚有兩種情況：一是法律上重婚，指有配偶的人與他人登記結(jié)婚；二是事實(shí)上重婚，即有配偶的人與他人以夫妻名義共同生活?，F(xiàn)實(shí)中重婚的情形比較少見，更為常見的是有配偶者與他人同居。主要是指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住?？梢钥闯?，要證明一方有同居“過錯”，須要證明其與“第三者”持續(xù)、穩(wěn)定的共同居住。這樣，最有利的證據(jù)就應(yīng)該是能夠證明過錯方與“第三者”居住情況的證據(jù)，如周圍鄰居的證人證言、所住小區(qū)的物業(yè)公司或者居委會的證明等。在上面的李某訴王某離婚案中，李某就是因?yàn)樘峁┝岁P(guān)鍵性的證據(jù)，物業(yè)公司出具的共同居住證明及小區(qū)保安看到王某與第三者經(jīng)常出入的證言，而被法院采信。如果沒有這些直接的證據(jù)，那么就只能盡可能多的收集一些間接證據(jù)，如照片、通訊紀(jì)錄、相關(guān)郵件、視頻影像、出游或者開房的票據(jù)等等，達(dá)到高度的證明程度，方有可能被法院采信。

值得注意的是，鑒于目前我國婚姻法對“過錯”的認(rèn)定程度較高，而提供對方存在“婚外情”的直接證據(jù)是很困難的，如果提交的大部分證據(jù)只是間接證據(jù)，形不成高度的證明力，法院就很難認(rèn)定對方的“婚外情”。因此，筆者的意見是，這種情況下，當(dāng)事人與其花大量的時間去尋找這方面，不如將精力放在搜集財(cái)產(chǎn)方面的證據(jù)上，否則很可能得不償失。

“婚外情”到底應(yīng)不應(yīng)該算是一種“過錯”，這個問題，在不同國家的法律中有不同的認(rèn)識，例如我國婚姻法明確規(guī)定了夫妻中間應(yīng)該忠實(shí)，規(guī)定了達(dá)到一定程度的“婚外情”的過錯責(zé)任，而香港地區(qū)的法律并不將“婚外情”視為婚姻中的“過錯”予以懲戒。但是，法律只是最低的道德，即便不視為“過錯”也并不意味著提倡這種背叛婚姻的行為，大多數(shù)國家都是倡導(dǎo)夫妻之間的忠實(shí)義務(wù)的。因此，對于婚姻中的雙方，都應(yīng)該盡力履行夫妻間的忠實(shí)義務(wù)，保持婚姻的純潔性。但如果一方真得有“出軌”行為，另一方也切不可怒火攻心，做出不理智的行為。要仔細(xì)想想，自己的婚姻出了什么問題，有沒有挽回的可能性，真到不可挽回的地步，就可以為離婚做準(zhǔn)備了。

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