【案情】
2010年5月，李某（男）與盧某（女）在北京上大學(xué)期間相識(shí)并交往。盧某2012年畢業(yè)后，李某陪同盧某到廣西百色市找工作，因二人性格不合、感情激化而分手，期間李某為盧某書(shū)寫(xiě)借條一份：“借條 今日我李某借盧某肆拾萬(wàn)元整，定于2013年1月6日還清，如到期不還，本人愿意將本人名下的山東省濰坊市臨朐縣xx鎮(zhèn)xx村的房屋以肆拾萬(wàn)元整的價(jià)格抵押給盧某，雙方賬目抵清，不得再有糾纏，此證明合法律效益，屬雙方本人自愿，他人不得干涉?！?/p>
2013年5月27日，李某收到盧某起訴狀及廣西百色市右江區(qū)法院開(kāi)庭傳票，盧某以工程借款為由將李某起訴到廣西百色市右江區(qū)法院。
【分析】
2013年6月8日，李某找到董律師，董律師為其詳細(xì)分析——該案應(yīng)由臨朐縣法院管轄，先提管轄異議，理由如下：
一、本案為民間借貸糾紛，非法律規(guī)定的專(zhuān)屬管轄訴訟，應(yīng)適用一般管轄的規(guī)定。根據(jù)《民事訴訟法》第二十二條之規(guī)定，對(duì)公民提起的民事訴訟，應(yīng)當(dāng)由被告住所地或經(jīng)常居住地人民法院管轄。
二、李某在2009年9月-2013年6月就讀于中國(guó)信息大學(xué)傳媒學(xué)院，作為學(xué)生沒(méi)有能力承攬工程，借條為盧某強(qiáng)迫李某所寫(xiě)，盧某所述2012年工程墊資借款事實(shí)并不存在更沒(méi)有真正履行借款義務(wù)。根據(jù)《民事訴訟法》第二十四條、最高人民法院關(guān)于適用《民事訴訟法》若干問(wèn)題的意見(jiàn)第18條之規(guī)定，因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或合同履行地人民法院管轄；合同沒(méi)有實(shí)際履行，應(yīng)由被告住所地人民法院管轄。
三、李某住所地及現(xiàn)居住地均為山東省臨朐縣，廣西壯族自治區(qū)百色市右江區(qū)東合二路百合園小區(qū)P22號(hào)三樓既不是李某住所地也不是經(jīng)常居住地，根據(jù)上述《民事訴訟法》有關(guān)規(guī)定，應(yīng)將本案移送至李某住所人民地法院即臨朐縣人民法院管轄。
【管轄裁決】
2013年7月22日，廣西右江區(qū)法院經(jīng)審查認(rèn)為，本案系民間借貸糾紛，依照《民事訴訟法》第二十三條的規(guī)定，因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于如何確定借款合同履行地問(wèn)題的批復(fù)》，出借人所在地為合同履行地。本案出借人盧某所在地為百色市右江區(qū)，因此本案應(yīng)由百色市右江區(qū)人民法院管轄。被告李某向本院提出的管轄異議不成立。依照《民事訴訟法》第一百二十七條之規(guī)定，裁定如下：
駁回被告李某對(duì)本案管轄權(quán)提出的異議。
【管轄上訴】
李某對(duì)駁回管轄異議裁定不服，2013年7月28日向廣西百色市中級(jí)人民法院遞交上訴狀，上訴理由如下：
一、借條證明的借款事實(shí)不存在。
被上訴人盧某（下稱(chēng)盧某）起訴狀中陳述的理由來(lái)看，上訴人李某（下稱(chēng)李某）因承攬工程而向盧某借款肆拾萬(wàn)元，該事實(shí)系虛假捏造，根本不存在承攬工程的情形，因?yàn)槔钅吃?009-2013年系中國(guó)信息大學(xué)傳媒學(xué)院的學(xué)生，專(zhuān)業(yè)是廣播電視編導(dǎo)，李某根本沒(méi)有精力也無(wú)能力承攬什么工程。作為一名大學(xué)生，以其學(xué)習(xí)專(zhuān)業(yè)為主，承攬工程與廣播編導(dǎo)又是兩個(gè)不同的領(lǐng)域，李某不會(huì)不去學(xué)習(xí)編導(dǎo)而搞工程。
書(shū)寫(xiě)借條當(dāng)時(shí)，李某與盧某正處男女朋友，在盧某要挾下李某才書(shū)寫(xiě)了該份借條，借款事實(shí)根本不存在。請(qǐng)求法院對(duì)此予以嚴(yán)格審查。
二、盧某未提供款項(xiàng)往來(lái)證據(jù)，原審法院未嚴(yán)格審查借條的真實(shí)性和有效性。
盧某證明借款關(guān)系的證據(jù)只有一張借條，沒(méi)有相關(guān)銀行付款記錄等證據(jù)印證，僅有借條不能證明盧某將該借款交付給李某（事實(shí)上就未交付）。肆拾萬(wàn)元不是小數(shù)，盧某不可能從銀行取肆拾萬(wàn)元現(xiàn)金然后交給李某，況且盧某也是大學(xué)生，其家庭及本人經(jīng)濟(jì)狀況根本沒(méi)有能力出借該款。本借條并未實(shí)際履行，根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《民事訴訟法》若干問(wèn)題的意見(jiàn)第18條規(guī)定，“合同沒(méi)有實(shí)際履行，當(dāng)事人雙方住所地又都不在合同履行地的，應(yīng)由被告住所地法院管轄”，因此本案應(yīng)由李某所在地法院管轄。
《最高人民法院關(guān)于依法妥善審理民間借貸糾紛案件促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定的通知》第七條規(guī)定，法院要全面、客觀(guān)的審核當(dāng)事人提交的借據(jù)證據(jù)。原審法院未嚴(yán)格審查即認(rèn)定本案盧某已經(jīng)履行付款義務(wù)是錯(cuò)誤的。
廣西百色市中級(jí)人民法院同樣認(rèn)為本案合同履行地為廣西百色市右江區(qū)，右江區(qū)法院有管轄權(quán)，于2013年9月29日作出裁定：駁回上訴，維持原裁定。至此，管轄異議未能移送至山東省臨朐縣法院。
【開(kāi)庭審理】
2013年11月20日，本民間借貸案在廣西百色市右江區(qū)法院第四審判庭開(kāi)庭。盧某當(dāng)庭申請(qǐng)兩位證人出庭作證，董學(xué)明律師堅(jiān)持不同意，因?yàn)樵诜ㄔ旱呐e證通知書(shū)上明確告知“當(dāng)事人申請(qǐng)證人出庭作證，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿(mǎn)十日前提出，并經(jīng)人民法院許可?！币虼耍ü俑嬷R某，因未在規(guī)定期限內(nèi)申請(qǐng)證人出庭作證，當(dāng)庭申請(qǐng)出庭不予許可。
庭審中，盧某為證明款項(xiàng)來(lái)源，出示三份借條三份，證明40萬(wàn)元是從朋友處借得現(xiàn)金，并回住處后接著給了李某。董學(xué)明律師對(duì)此提出異議：
首先，盧某給三位朋友出具的借條與本案無(wú)關(guān)聯(lián)性，不能證明盧某將此借款交付給李某；
其次，盧某給三位朋友出具的借條，很容易書(shū)寫(xiě)，不能證實(shí)真實(shí)借款，請(qǐng)盧某出具這三位朋友當(dāng)天從銀行取款的憑證及盧某將40萬(wàn)元付給李某的銀行付款憑證；
再次，盧某在移動(dòng)公司工作，出借人怎么能相信盧某借款是用于建筑工程？三份借條是大宗數(shù)額的借款，卻沒(méi)有任何擔(dān)保，借條的真實(shí)性值得懷疑。
【最終結(jié)果】
2013年11月29日，盧某向廣西百色市右江區(qū)法院申請(qǐng)撤訴。本案雖然提管轄異議沒(méi)有成功，卻因盧某沒(méi)有證據(jù)證實(shí)已將借款付給李某而撤訴。
【律師提示】
最近幾年民間借貸案頻發(fā)，出借人往往以為有借條就萬(wàn)無(wú)一失，卻不知沒(méi)有銀行付款憑證無(wú)法證明借款交付而會(huì)敗訴。建議出借人一定要通過(guò)銀行付款，同時(shí)保存好借據(jù)及銀行付款憑證！
董學(xué)明律師辦案心得：思考是內(nèi)功，語(yǔ)言是外功，橫亙?cè)趦烧咧g的是職業(yè)道德。
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