販賣毒品被抓捕后查獲的其他毒品如何定性處罰
（毒品犯罪研究）
【摘要】販賣毒品犯罪是行為人是指明知是毒品而非法銷售或者以販賣為目的而非法收買毒品的行為。非法持有毒品犯罪是指明知是鴉片、海洛因、甲基苯丙胺或者其他毒品，而非法持有且數(shù)量較大的行為。行為人販賣毒品交易現(xiàn)場(chǎng)被抓獲后，除了交易現(xiàn)場(chǎng)被查獲的毒品之外，又從行為人的住所，車輛內(nèi)等查獲其他毒品的，應(yīng)根據(jù)實(shí)際案情對(duì)后查獲的毒品定性，處罰。
【關(guān)鍵詞】販賣毒品，非法持有毒品，毒品數(shù)量
販賣毒品犯罪的行為人在實(shí)施毒品販賣犯罪時(shí)，對(duì)交易的毒品是明知的，行為人販賣毒品的行為包括向他人出售毒品的行為和以販賣為目的的購(gòu)買毒品的行為。行為人實(shí)施販賣毒品犯罪時(shí)，被偵查機(jī)關(guān)抓獲，除了現(xiàn)場(chǎng)交易的毒品之外，偵查機(jī)關(guān)對(duì)行為人的住所，車輛，庫(kù)房，辦公場(chǎng)所等進(jìn)行搜查時(shí)，可能還會(huì)查獲行為人藏匿的毒品。對(duì)后查獲的毒品該如何定性，應(yīng)如何處罰，在司法實(shí)踐中是經(jīng)常遇到的問(wèn)題。這涉及販賣毒品犯罪和非法持有毒品犯罪兩種毒品犯罪的區(qū)別。
販賣毒品犯罪和非法持有毒品犯罪兩種毒品犯罪的區(qū)別主要體現(xiàn)在犯罪構(gòu)成要緊的客觀方面。
一、販賣毒品犯罪的客觀方面。
販賣毒品犯罪是指行為人有償轉(zhuǎn)讓毒品或者以販賣為目的而非法收購(gòu)毒品。有償轉(zhuǎn)讓毒品，即行為人將毒品交付給對(duì)方，并從對(duì)方獲取物質(zhì)利益，收取購(gòu)毒資金。
販賣毒品的方式多種多樣。既可以是公開(kāi)的，也可能是秘密交易的；既可以是行為人主動(dòng)向?qū)Ψ匠鍪?，也可以是?duì)方主動(dòng)找行為人購(gòu)買；交易毒品的交付既可能是直接交付給對(duì)方，也可能是間接轉(zhuǎn)交付給對(duì)方。在直接交付的情況下，毒品在交易的雙方之間直接進(jìn)行轉(zhuǎn)移，沒(méi)有其他中間人員。在間接交付的場(chǎng)合，則有居間人員參與，如果中間人明知是毒品而幫助轉(zhuǎn)交給買方的，則該中間人的行為也是販賣毒品，是販賣毒品犯罪的共犯；如果中間人不知或者不可能知道是毒品，則不構(gòu)成販賣毒品罪。
販賣毒品是有償?shù)?。行為人交付毒品既可能是獲取到金錢，也可能是獲取其他物質(zhì)利益；既可能是在交付毒品的同時(shí)獲取到物質(zhì)利益，也可能是先交付毒品后獲取利益或先獲取物質(zhì)利益而后交付毒品。如果是無(wú)償轉(zhuǎn)讓毒品，如贈(zèng)與等，則不屬于販賣毒品。如吸毒人員之間贈(zèng)送、借食一定數(shù)量的毒品則不屬于販賣毒品。
販賣的毒品的來(lái)源不定。既可能是自己制造的毒品，也可能是自己購(gòu)買的毒品，或者是替他人保管的毒品，還可能是通過(guò)其他方法取得的毒品。販賣的對(duì)方?jīng)]有限制，即不問(wèn)對(duì)方是否達(dá)到法定年齡、是否具有辨認(rèn)控制能力、是否與販賣人具有某種關(guān)系。出于販賣目的而非法收買毒品的，也應(yīng)認(rèn)定為販賣毒品。
二、非法持有毒品犯罪的客觀方面。
本罪的客觀方面表現(xiàn)為非法持有毒品數(shù)量較大的毒品。非法持有毒品犯罪的認(rèn)定主要是在沒(méi)有其他證據(jù)證明構(gòu)成其他毒品犯罪時(shí)，非法持有的毒品數(shù)量達(dá)到法定最低數(shù)量時(shí)進(jìn)行定罪處罰的犯罪。
所謂非法持有毒品，是指行為人持有毒品時(shí)，沒(méi)有合法的根據(jù)，或者說(shuō)，行為人持有毒品，不是基于法律、法令、法規(guī)的規(guī)定或允許。如果行為人合法持有毒品，則不構(gòu)成犯罪。即經(jīng)過(guò)依法審批準(zhǔn)許生產(chǎn)、使用、研究毒品的人持有毒品時(shí)，是正當(dāng)行為，不構(gòu)成犯罪。如醫(yī)生因病人病情的需要，為使用毒品而持有毒品的，經(jīng)過(guò)有權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)從事毒品管理職業(yè)的，經(jīng)過(guò)有權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)制造毒品后持有毒品或依法運(yùn)輸毒品的，都是合法行為，不構(gòu)成非法持有毒品犯罪。
所謂持有毒品，就是行為人對(duì)毒品的事實(shí)上的管控和支配。持有具體表現(xiàn)為占有、攜帶、藏有或者以其他方法持有支配毒品。持有不要求物理上的握有，不要求行為人時(shí)時(shí)刻刻將毒品握在手中、放在身上和裝在口袋里，只要行為人認(rèn)識(shí)到它的存在，能夠?qū)χM(jìn)行管理或者支配，無(wú)論行為人持有毒品是公開(kāi)的還是隱秘的，都是持有。持有時(shí)并不要求行為人對(duì)毒品具有排他的所有權(quán)，即便是所有權(quán)雖屬他人，但事實(shí)上置于行為人管控和支配之下時(shí)，即行為代為他人保管毒品時(shí)，行為人即持有毒品。行為人是否知道自己具有所有權(quán)、所有權(quán)人是誰(shuí)，都不影響持有毒品的成立。此外，持有并不要求直接持有，即介入第三者時(shí)，也不影響持有的成立。如行為人認(rèn)為自己管理毒品不安全，將毒品委托給第三人保管時(shí)，行為人與第三者均持有該毒品。持有是一種持續(xù)行為，只有當(dāng)毒品在一定時(shí)間內(nèi)由行為人支配時(shí)，才構(gòu)成持有，至于時(shí)間的長(zhǎng)短，則并不影響持有的成立，只是一種量刑情節(jié)，但如果時(shí)間過(guò)短，不足以說(shuō)明行為人事實(shí)上支配著毒品時(shí)，則不能認(rèn)為是持有。
非法持有毒品依刑法要達(dá)到一定數(shù)量才構(gòu)成犯罪。即非法持有鴉片200克以上、海洛因或者甲基苯丙胺10克以上或者其他毒品數(shù)量大的。
綜上所述，販賣毒品的行為人販賣毒品并在交易現(xiàn)場(chǎng)被抓獲后，除了交易現(xiàn)場(chǎng)被查獲的毒品之外，又從行為人的住所，車輛內(nèi)等查獲其他毒品的，后查獲的毒品應(yīng)根據(jù)實(shí)際案情對(duì)后查獲的毒品定性，處罰。如果行為人自己不吸食毒品的，則應(yīng)認(rèn)為行為人藏匿或儲(chǔ)存的毒品是為販賣毒品做準(zhǔn)備，是販賣毒品行為的組成部分，應(yīng)將后查獲的毒品認(rèn)定為販賣毒品，與交易現(xiàn)場(chǎng)查獲的毒品合并計(jì)算毒品數(shù)量，以販賣毒品罪定罪，并依法處罰。如果行為人自己雖然吸食毒品，但是后查獲的行為人藏匿或儲(chǔ)存的毒品數(shù)量明顯超過(guò)個(gè)人吸食所需數(shù)量的，則應(yīng)認(rèn)為行為人藏匿或儲(chǔ)存的毒品是為販賣毒品做準(zhǔn)備，是販賣毒品行為的組成部分，應(yīng)將后查獲的毒品認(rèn)定為販賣毒品，與交易現(xiàn)場(chǎng)查獲的毒品合并計(jì)算毒品數(shù)量，以販賣毒品罪定罪，并依法處罰。如果后查獲的毒品數(shù)量極少僅可供個(gè)人吸食，經(jīng)鑒定行為人又確實(shí)吸食毒品的，則后查獲的毒品數(shù)量不應(yīng)計(jì)入販賣毒品的數(shù)量，但行為人以販養(yǎng)吸的，量刑時(shí)應(yīng)綜合考慮，確定刑罰。
沈科律師辦案心得：社會(huì)發(fā)展突飛猛進(jìn)，商事活動(dòng)愈發(fā)復(fù)雜。交易面臨市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)和法律風(fēng)險(xiǎn)。市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)不易把控，但是法律風(fēng)險(xiǎn)可以防控，法律風(fēng)險(xiǎn)決定交易的安全與否，法律風(fēng)險(xiǎn)的防控需要專業(yè)律師，真誠(chéng)合作才能共創(chuàng)雙贏。
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