一、案件基本情況及特點
（一）基本情況
2013年至2014年，天津二中院轄區(qū)法院共審理非法集資刑事案件22件，涉案金額109.95億元，涉及被害人超過3.7萬人，其中有10件上訴到天津二中院進入二審程序。在這22件案件當中，以私募基金作為斂財手段進行犯罪的有18件，涉案金額108.2億元，涉及被害人3.6萬余人。在涉私募基金刑事案件中，非法吸收公眾存款罪的定罪率達到了100%。
（二）特點
1、地域特點：案件發(fā)生地分散，影響范圍輻射全國。私募基金公司的大量出現(xiàn)，一方面對引導民間投資、活躍資本市場、促進企業(yè)發(fā)展發(fā)揮了重要作用，另一方面也隨之出現(xiàn)了一些通過詐騙投資者錢財進行募集資金、吸收存款的空殼公司。據(jù)統(tǒng)計，18起涉私募基金犯罪案件中有16起涉及空殼公司。
18起案件當中公司注冊地為濱海新區(qū)的有16件，雖然注冊地集中，但案件發(fā)生地較為分散，影響范圍輻射全國。為吸引更多的投資者，大多數(shù)犯罪分子打著天津濱海新區(qū)先行先試的旗號，到全國各地引誘不明真相的群眾上當受騙。從已經(jīng)發(fā)生的案件來看，被害人分別來自天津、北京、河南、河北、山東、遼寧、陜西、青海、甘肅、江蘇、湖南、安徽、內(nèi)蒙古及新疆維吾爾自治區(qū)等多個省市地區(qū)。部分犯罪分子甚至在當?shù)卦O立分支機構，以吸引更多的投資群眾。
2、募集資金數(shù)額特點：小額投資較多，投資人數(shù)不設上限，涉案資金總額巨大。為了盡可能多地吸引投資者，犯罪分子往往將單個投資者的投資數(shù)額下限設定的較低，甚至以“新股發(fā)行”、“原始股內(nèi)部認購”為名，將股份打折出售給投資者，對認購人數(shù)也不做限制。涉案的私募基金公司利用上述手段，不僅在全國各地吸引了大量的小額投資者，而且“以小聚多”資金總額巨大。18起涉私募基金犯罪案件平均每件案件涉案金額超6億元。
3、宣傳手段特點：宣傳內(nèi)容具有較強的迷惑性，利用現(xiàn)代傳播媒介，借用多種傳銷手段
宣傳內(nèi)容方面：以“高額回報”、“政策支持”做噱頭，“投資項目”涉及各行業(yè)。犯罪分子多利用高額利息、分紅的承諾引誘投資。在審結的案件中，犯罪分子承諾的年息最高達25%，月息甚至高達10%，并承諾以三個月、六個月、一年不等的期限返還投資款及利潤。為增加可信度，消除投資者的懷疑，犯罪分子常以投資項目系“政府支持、政策扶持”作為噱頭，夸大、虛構風險承擔能力，甚至打著“支持地方經(jīng)濟發(fā)展”、“高新產(chǎn)業(yè)”、“綠色環(huán)保產(chǎn)業(yè)”、“發(fā)展三農(nóng)”等旗號，假借發(fā)行證券、投資理財、創(chuàng)業(yè)投資等五花八門的形式，誘騙群眾投資。宣傳中所涉及的投資項目范圍廣泛，包括農(nóng)業(yè)、林業(yè)、房地產(chǎn)、礦產(chǎn)、制造、服務、金融、食品加工、旅游、醫(yī)療衛(wèi)生和教育等行業(yè)，一些個案同時涉及多個行業(yè)。其中，以房地產(chǎn)、礦產(chǎn)、旅游作為宣傳投資項目的居多。
宣傳途徑方面：公開宣傳力度大，媒介多樣。為了擴大宣傳效果，往往不吝人力物力，除傳統(tǒng)的舉辦講座、分發(fā)宣傳冊、發(fā)送手機短信等方式外，還普遍使用網(wǎng)絡交友軟件、建立網(wǎng)站主頁、發(fā)送網(wǎng)頁廣告等方式。從被害人反映的情況來看，部分被害人在通過講座、傳單了解了涉案私募基金公司后，并未輕信，而是在通過網(wǎng)絡瀏覽了涉案公司的網(wǎng)站及其所宣傳包裝的投資項目之后才深信不疑。
犯罪網(wǎng)絡構成方面：傳銷特征明顯，宣傳對象不特定。此類案件的犯罪網(wǎng)絡構成帶有明顯的傳銷特征，自上而下從公司發(fā)起人、管理人員到公司內(nèi)部的宣傳營銷業(yè)務人員，再到負責為投資公司挖掘客戶賺取高額傭金的代理人（又稱“市場經(jīng)理”、“網(wǎng)頭”、“投資代理人”等），在全國范圍內(nèi)進行非法吸收公眾資金的活動。為取得客戶信任，首先通過網(wǎng)絡媒體、推介會和代理人向不特定的社會公眾公開宣傳投資項目與高額回報收益，而后由代理人邀請投資者到犯罪分子租賃的豪華辦公地點參觀，期間由所謂的公司高管進行接待，并為投資者進行講座“洗腦”，許諾高額利息回報以及發(fā)展下線投資者可獲取高額提成。由于部分被害人之間為親戚、朋友、同事關系，“網(wǎng)頭”多以此作為突破口，進一步擴大募集范圍，甚至一些投資者也逐漸扮演起“網(wǎng)頭”的角色。
圖一：涉私募基金犯罪網(wǎng)絡關系圖
4、被害人群體特點：普遍帶有趨利盲從的投機心理，缺乏金融投資知識。非法私募基金的“雪球”之所以越滾越大，是因為犯罪分子抓住了受害群眾普遍存在的“暴富”心理。為了使“風險小、獲利高”的投資神話更加可信，有的犯罪分子通過先期兌現(xiàn)高額回報，使受害群眾深信不疑；有的犯罪分子通過邀請公眾人物參觀、合影，參加公司各種活動，聘請專家論證，制造輿論效應，使投資群眾在盲從心理的影響下，帶動親友一起投資。絕大多數(shù)被害人既不具備專業(yè)的投資理財知識，也沒有豐富的金融投資經(jīng)驗以及較強的風險識別和承擔能力，在高額回報的誘惑下鉆進了犯罪分子設下的圈套。
5、社會危害特點：侵害人民群眾財產(chǎn)安全和金融秩序穩(wěn)定并帶來衍生危害。侵害人民群眾財產(chǎn)安全和金融秩序穩(wěn)定是非法集資犯罪帶來的最直接危害。許多犯罪分子借基金管理者的身份非法占有、轉(zhuǎn)移、任意揮霍募集來的資金，給投資者造成了嚴重的經(jīng)濟損失。有的投資者甚至動用了養(yǎng)老金、購房款、孩子的教育費用，結果傾家蕩產(chǎn)、血本無歸。同時，非法私募公司名義上雖為投資經(jīng)營，但多數(shù)與其他企業(yè)并沒有交易結算關系，即使有部分資金用作投資，也難以產(chǎn)生承諾的高收益。公司的運轉(zhuǎn)和對先期投資者承諾回報的兌付，實質(zhì)上是依靠后續(xù)投資者資金的不斷注入，這最終必然會導致資金鏈斷裂，融資活動全面崩盤。
對該類案件造成的衍生危害也應高度警覺。有的案件中，私募基金公司在經(jīng)營期間曾投資一些項目工程，有些工程甚至已經(jīng)初具規(guī)模，案發(fā)后資金鏈斷裂，導致停工、停產(chǎn)，所涉及的企業(yè)之間的合同履行、職工工資的發(fā)放全部停滯，留下“爛尾工程”。有的犯罪分子給投資者灌輸了由國家保證收益、承擔風險的思想，因此導致案發(fā)后部分受害群眾仍然認為政府支持了集資行為，要求政府介入解決并返還本息。此類犯罪行為嚴重損害了政府的公信力，必須堅決依法嚴厲打擊。
二、涉私募基金刑事案件反映的問題
（一）法律法規(guī)建設的專門性和針對性不足
近年來，監(jiān)管私募基金行業(yè)的法律法規(guī)在不斷的增加和完善，但尚沒有建立專門性的法律法規(guī)體系。面對涉案公司及其分支機構、被害群眾、投資業(yè)務輻射范圍均遍及全國的現(xiàn)狀，執(zhí)法過程中已經(jīng)凸顯出法律法規(guī)系統(tǒng)性和針對性的不足，尤其是跨區(qū)域監(jiān)管欠缺法律的支撐。從內(nèi)容上看，現(xiàn)有監(jiān)管規(guī)定多側(cè)重于規(guī)范私募基金企業(yè)的登記、注冊、備案等程序，缺乏關于募集、投資、管理方面的實質(zhì)性規(guī)范。案件反映出，不斷增強的形式審查，不僅未能起到嚴格限定準入標準、規(guī)范資本運行的作用，反而讓不法分子輕易獲得具有公示效力的證照和注冊信息，更容易獲取投資者的信任，這也是案發(fā)后受害群眾對政府產(chǎn)生不滿情緒的一個重要原因。另外，當前關于涉私募基金非法集資性質(zhì)認定的行政法規(guī)規(guī)定不完善，行政機關發(fā)現(xiàn)私募基金可能存在非法集資問題時，在是否入罪的標準上掌握不夠嚴格，甚至過度依賴刑事訴訟程序解決非法集資問題，行政處罰手段運用不充分，對合法私募企業(yè)中的非法集資犯罪和非法集資一般違法行為區(qū)分不夠明確，不利于私募行業(yè)的培育。
（二）民間小額投資正規(guī)渠道收益率低，正面宣傳引導和風險提示不夠
從投資出路上看，民間小額資金的投資渠道主要為普通存款和信托理財產(chǎn)品，在回報收益和回報周期上達不到中小投資者預期。地方正規(guī)金融機構吸引民間投資的創(chuàng)新舉措又嚴重不足，金融創(chuàng)新產(chǎn)品和金融衍生品相對較少，供民間小額投資者選擇的融資渠道相對狹窄，也難以滿足不斷增長的投資需求。而不法分子以合法的私募基金企業(yè)作為偽裝，借助虛假投資項目，夸大收益率，為投資者量身定制的“投資出路”，恰好滿足了小額投資者的心理需求和投資意愿。同時，在民間資本向私募投資領域流動時，官方的正面宣傳和風險提示卻明顯滯后。從案件的實際情況來看，投資群眾了解私募常識的途徑主要依賴于民間咨詢公司和從業(yè)人員的咨詢意見，甚至來自于犯罪分子的宣傳洗腦和受害群眾的口耳相傳。因此，在解決好民間小額資本投資出路問題的同時，加強正面宣傳引導和風險提示，是防控涉私募基金刑事犯罪的重要手段。
（三）私募基金管理人和投資項目監(jiān)管制度不完善
對私募企業(yè)的監(jiān)管重點在于對基金管理人和投資項目的監(jiān)管。從目前的監(jiān)管方式來看，形式審查大于實質(zhì)審查，自律管理多于他律管理。我國基金業(yè)協(xié)會負責私募投資基金管理人登記和私募基金項目備案,并履行加強行業(yè)自律管理的職能，而私募基金的自律管理則以信息披露為核心，以誠實守信為基礎，私募基金管理人以承諾的方式對所提供信息的真實性、準確性和完整性承擔法律責任，基金業(yè)協(xié)會對于私募投資基金管理人提供的登記備案信息也不做實質(zhì)性事前審查，一旦企業(yè)失信必然會導致自律失效并產(chǎn)生大量違法違規(guī)行為。另外，就監(jiān)管者的職責分工而言，目前，證監(jiān)會、發(fā)改委、基金業(yè)協(xié)會等部門和機構對于私募基金行業(yè)均負有一定監(jiān)管職能，私募基金實際運營管理中又可能受到銀監(jiān)會及其他與投資項目有關的職能部門的監(jiān)管。由此，私募基金陷入了多頭管理的境地，各監(jiān)管方之間未能形成有效的協(xié)調(diào)配合機制，在信息共享上存在盲點。
三、對策與建議
一）建立行之有效的統(tǒng)籌監(jiān)管體系，明確專職監(jiān)管職責
一要加強對區(qū)域內(nèi)私募基金行業(yè)運行情況和監(jiān)管工作情況的調(diào)研。匯總、分析數(shù)據(jù)信息，查找監(jiān)管漏洞，制定區(qū)域內(nèi)的統(tǒng)籌監(jiān)管方案，完善監(jiān)管機制，針對各監(jiān)管部門責任范圍內(nèi)的風險環(huán)節(jié)進行重點提示。二要加快構建監(jiān)管部門之間的信息共享渠道。在強制私募基金企業(yè)定期向投資者和監(jiān)管者披露信息的基礎上，建立相關部門之間的信息對接機制，使私募基金企業(yè)在各部門登記、備案、披露的信息得以在監(jiān)管體系中共享，對于沖突信息和不實信息及時預警。三要加強協(xié)調(diào)各監(jiān)管部門的日常監(jiān)管工作和專項執(zhí)法行動。搭建與發(fā)改委、工商、證監(jiān)會、銀監(jiān)會、審計、資金托管銀行等部門、機構的監(jiān)管合作平臺，協(xié)調(diào)各監(jiān)管部門日常工作中的監(jiān)控事項，對于監(jiān)管工作中涉及的重點、難點、風險點，組織多部門合理分工、聯(lián)合管理?？啥ㄆ诮M織聯(lián)合專項行動對基金募集行為和資金使用情況進行檢查，對于私募基金的宣傳范圍和方式、投資門檻的設立、投資協(xié)議的真實性、合格投資者的適格情況、投資者人數(shù)的限定、托管資金用途去向、投資項目的真實性和經(jīng)營狀況，以及是否違反法律禁止性規(guī)定等情況進行實質(zhì)審查，一旦發(fā)現(xiàn)違法違規(guī)行為，及時進行處理。四要加強涉私募基金的投資常識普及和法制宣傳工作。由監(jiān)管部門設立并公布信箱、電話、電子郵箱，在網(wǎng)站上開設警示教育專欄，建立在線咨詢問答系統(tǒng)，及時回應公眾所需。五要加強協(xié)調(diào)跨區(qū)域監(jiān)管工作。聯(lián)合各地的私募專管部門，對外省市私募企業(yè)派駐在本地的分支機構和本地私募企業(yè)派駐在外省市的分支機構，協(xié)調(diào)對應的監(jiān)管部門進行監(jiān)督管理的異地對接。六要加強行業(yè)自律。行業(yè)協(xié)會應創(chuàng)新自律管理方式，督促私募企業(yè)完善風險管理制度。
（二）完善風險監(jiān)測措施，做好防范預警
一要嚴格私募基金行業(yè)準入標準，完善注冊、登記、備案管理措施。加強事前審查，將審核備案中的一些實質(zhì)審查程序前置，健全出資人資質(zhì)、金融資產(chǎn)證明、出資人和高管的資信狀況、公司治理和風險防范制度、資金托管協(xié)議等情況的審查制度，提高注冊登記門檻。在不斷嚴格準入標準基礎上，對于未按規(guī)定進行備案或備案審核出現(xiàn)問題的私募企業(yè)，進行嚴格治理，情節(jié)嚴重的，直至吊銷證照。二要加強對經(jīng)營行為的風險監(jiān)測，尤其注重對“線下”行為進行監(jiān)控和規(guī)范。從審判實踐來看，募集資金的具體方式、對項目的宣傳方式和具體內(nèi)容應屬于私募企業(yè)的“線下”經(jīng)營行為，這些違規(guī)的“線下”行為難以監(jiān)管，往往成為引發(fā)涉私募犯罪的風險點，如印發(fā)傳單，舉辦講座、座談會進行公開宣傳，在宣傳中虛構投資項目、許諾固定高額回報等，對于這些風險點更要加強主動監(jiān)控。同時，應嚴格會計事務所、律師事務所等中介機構對私募企業(yè)的合規(guī)審查責任，對于違規(guī)為非法私募企業(yè)提供資質(zhì)審查材料，幫助非法私募企業(yè)逃避監(jiān)管的中介機構，進行倒查追責；依法落實廣告審查制度，嚴格公共媒體平臺發(fā)布信息的審查責任，對發(fā)布非法集資廣告的媒體和有關責任人要嚴肅查處。
（三）加大對違法違規(guī)私募行為的懲治力度，妥善處理涉私募案件
一要積極運用行政管理手段，加強對違法違規(guī)私募行為的治理。建立私募基金違規(guī)退出機制，明確吊銷營業(yè)執(zhí)照的執(zhí)行標準，對于涉嫌非法集資的，一律強制退出私募行業(yè)，涉及犯罪的及時移送司法機關處理。二要對涉嫌違法違規(guī)的私募企業(yè)及時開展調(diào)查取證工作，協(xié)調(diào)好工商、銀監(jiān)、經(jīng)偵等部門的提前介入。對社會影響大、性質(zhì)惡劣集資案件，應及時采取控制涉案人員、查封和保全涉案資產(chǎn)等防范措施，防止涉案資產(chǎn)流失，避免引發(fā)社會群體性矛盾。三要進一步明確定罪標準，做好涉私募案件的刑民區(qū)分。在案件性質(zhì)上嚴格區(qū)分涉私募民商事法律糾紛案件和涉私募刑事犯罪案件，避免給合法私募企業(yè)帶來不利影響，挫傷市場融資創(chuàng)新發(fā)展的積極性。四要對于社會影響重大的案件做好司法公開工作，及時回應社會關注，積極引導社會輿論。五要在審判工作中嚴格審查全案證據(jù)材料，準確把握犯罪行為的定性和量刑，同時加強說理釋法，確保審判效果。
（四）加強輿論引導和法制宣傳，提高公眾防范意識
在宣傳的手段、范圍、內(nèi)容、咨詢、等環(huán)節(jié)做好聯(lián)動配合。針對“偽私募”犯罪分子利用多媒體進行公開宣傳誤導投資者的問題，在開展正面輿論引導和法制宣傳時更要力求多樣化，充分利用報刊、電視、廣播、互聯(lián)網(wǎng)等媒體傳播手段，堵塞宣傳漏洞，使正面信息占領輿論陣地。在宣傳范圍上要覆蓋城鄉(xiāng)，不留宣傳盲點，尤其要將市場信息渠道較為狹窄的民間小額投資者納入到重點宣傳對象中來。在宣傳形式上，司法機關應注重公布典型案例，揭露“偽私募”犯罪分子的犯罪伎倆，彰顯打擊涉私募基金刑事犯罪的力度與決心。投資者對違法、違規(guī)的私募行為要積極，并配合行政執(zhí)法機關和司法機關的調(diào)查取證。
結語
私募基金行業(yè)是一個新興行業(yè)，在治理涉私募基金非法集資活動的過程中，應充分發(fā)揮監(jiān)管部門和司法機關的職責，既要及時嚴厲懲治非法集資違法犯罪行為，又要促進私募基金行業(yè)的健康發(fā)展，不僅要堅持源頭治理、系統(tǒng)治理、綜合治理和依法治理，同時還要爭取廣大人民群眾的理解和支持，努力形成社會合力，做到防患于未然。
[①]根據(jù)2014年2月7日起施行的《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》的相關規(guī)定，私募基金是指以非公開方式向限定人數(shù)以內(nèi)的合格投資者募集資金設立的投資基金，包括資產(chǎn)由基金管理人或者普通合伙人管理的以投資活動為目的設立的公司或者合伙企業(yè)。其目的是將所募集的資金用于投資特定的實體產(chǎn)業(yè)項目以求獲得高額利潤。
來源：中國基金業(yè)協(xié)會華麥
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