光谷：市場之戰(zhàn)，專利之爭

2014年10月湖北高頌律所劉愛軍主任、彭英武律師成功代理武漢光谷西-諾-斯科技公司（被告，簡稱“光谷科技”）應對北京洛-克-斯-科技公司（原告，以下簡稱“北京科技”）提起的專利侵權之訴。

由喜轉(zhuǎn)憂

光谷科技是一家醫(yī)療影像輸出設備整體解決服務商。2014年光谷科技憑借良好的產(chǎn)品與服務成功中標重慶某軍方系統(tǒng)醫(yī)院醫(yī)療影像輸出設備采購項目。然而在此次競標中北京科技未中標，轉(zhuǎn)而向重慶一中院提起訴訟，將光谷科技與該招標醫(yī)院一同推向被告席。市場的競爭上升為專利的競爭。要求光谷科技、重慶該醫(yī)院停止侵權，并要求光谷科技賠償損失50萬。專利訴訟成敗決定產(chǎn)品是否可以在市場上銷售，對光谷科技至關重要。而且本案原告將作為客戶的醫(yī)院也告上法庭，無形之中給光谷科技的客戶關系維護造成被動局面。

開局不利

高頌律師介入時離舉證期限屆滿只由3天，離開庭只有2周時間。我們需要在規(guī)定時間內(nèi)完成訴訟策略、證據(jù)收集、技術對比、代理詞撰寫等全部工作，對代理律師成熟應對和團隊都是一個挑戰(zhàn)。在專利侵權訴訟中，被告一般抗辯方法都會向國家知識產(chǎn)權局針對原告的專利提起專利無效請求。如果被告在答辯期限內(nèi)提出發(fā)明專利無效申請，法院一般會裁定中止審理專利侵權的訴訟，可以為被告贏得訴訟時間，同時通過時間戰(zhàn)、專利無效動搖原告專利權利也是一種較好應對方案。本案中我們介入時已超過答辯期限，最佳提起無效申請的時間已經(jīng)喪失。為挽回時間上優(yōu)勢，我們接受委托后次日便想法院遞交延期舉證與延期開庭申請。但是很遺憾，由于異地訴訟與法院溝相對困難。延期舉證的意見并沒有被法庭采納。

左右權衡：鑒定之惑

在舉證期限屆滿的3天內(nèi)通過向法院提交鑒定申請，會得到法院批準的可能性較大，可以有把握爭取到延長舉證期限。訴訟程序每走一步都不可逆轉(zhuǎn)，而且每走一步都需要想到可能帶來有利或不利的局面。就是否申請鑒定，一方面可以爭取舉證時間，但是如果被告產(chǎn)品侵權可能性較大作出的鑒定結(jié)論對被告不利的話，雖然會爭取到舉證時間，但是相反會幫到原告。因此是否申請鑒定需要我們對被控產(chǎn)品侵權有合理的判斷，方可為之。這中間既要有技術的判斷，也需要有法律的判斷。鑒于此，對于鑒定是否侵權的技術對比我們最終采用借助專家意見，其結(jié)論有用我們就借鑒，以代理詞意見和形式陳述。對被告不利我們就不予借鑒。而不至于我們一旦啟動鑒定程序其結(jié)果將無法控制。關于舉證期限延長方法我們采取了一種更為妥當?shù)姆椒?。其一是開庭前聯(lián)合被告重慶醫(yī)院代理律師與法院再次溝通交換允許延期舉證的意見；其二利用2013年新修改的民事訴訟關于延期舉證規(guī)定：對于逾期提供的證據(jù)如果確實對案件影響較大，我們?nèi)钥商岢龇ㄔ翰杉{，只是可能會面臨訓誡或罰款。訓誡或罰款后果肯定遠遠小于證據(jù)不采納而敗訴的后果。

險中求勝：暫緩無效程序

提起無效申請動搖北京科技專利的最佳時期已過，但是繼續(xù)提起仍然有中止訴訟的可能和機會。提起無效申請等于是增加一個新的程序，直接導致委托人成本增加。這就是訴訟中面臨的又一選擇。該不該提起一個針對原告專利的無效申請，提起一個無效申請的機會在哪里？成本在哪里？機會與成本比較利弊如何？律師的價值始終在于幫助委托人做正確的選擇與判斷，從而決定下一步走向。

鑒于技術特征對比問題的關鍵性，我們在技術特征對比上請與高頌所有密切合作的相關專家進行了論證與討論。經(jīng)過論證在產(chǎn)品專利對比的抗辯上有較大把握，在方法專利的抗辯上要看后期證據(jù)的收集情況，可以說方法專利的抗辯取決于后期證據(jù)，是后期工作的重點。鑒于此我們打算采用光谷科技產(chǎn)品相對原告專利缺少必要技術特征抗辯、同時附現(xiàn)有技術抗辯的訴訟策略。以成本最少，時間最短，同時又有一定可靠性論證的方法應對。如果后期形勢不利我們?nèi)匀豢稍賳訜o效申請程序。

大海撈針：證據(jù)收集

原告主張其是一項新產(chǎn)品。并提供新產(chǎn)品方面的檢測報告意見等。如果原告主張成立，我們就需要“自證清白”，證明光谷科技產(chǎn)品的方法與原告方法專利不一樣。一般案情形是“誰主張誰舉證”。“自證清白”無異于加重了委托人的舉證責任，自己說不清楚的情況下，法院會推定光谷科技侵權成立。為此我們要盡一切可能收集被控侵權的產(chǎn)品不是一項新產(chǎn)品的證據(jù)。要說明在原告專利申請日前，在全世界范圍內(nèi)出現(xiàn)過類似功能的產(chǎn)品。為此我們通過數(shù)據(jù)庫、計算機信息雜志期刊等檢索到幾條對委托人重要的證據(jù)。比如我們檢索到另外一種品牌LexmarkOptra系列激光打印機1998年在美國華盛頓州SacredHeart醫(yī)療中心使用，可以在普通紙張上打印X光檢查結(jié)果，以便取代X光片高昂的成本。這種打印設備與原告主張的產(chǎn)品屬于類似產(chǎn)品，早于原告2009年專利申請時間。（武漢彭英武律師公眾號：peng-yingwu）為強化原告專利產(chǎn)品并非新產(chǎn)品，我們同時還收集了德國softgate信息技術公司早期紙質(zhì)激光打印技術及產(chǎn)品信息等形成了充實的證據(jù)鏈。而且德國softgate公司公布的技術方案也便于被告主張自己用的是公知領域的技術，附帶可以主張現(xiàn)有技術抗辯作為第二道抗辯的防護線。

法庭致勝

由于前期的證據(jù)收集、化解方法專利舉證“自證清白”之風險。借助專家意見的技術對比，被控侵權產(chǎn)品與原告專利對比缺少必要技術特征，可以認定產(chǎn)品不侵權。在整個庭審過程中局勢對委托人很有利，法庭的走向與我們制定的訴訟策略、應對方法基本吻合。原告在看到局勢不利的情況下，當場請求法庭申請證據(jù)保全，希望可以加強證據(jù)。對此我們及時提出反對意見，原告申請證據(jù)保全應該在舉證期限屆滿前提出，原告提出的證據(jù)保全時間超出了法律規(guī)定的期限。

庭審中原告訴訟請求一一被化解。原告最終向法庭提交了撤訴申請。至此光谷科技完全成功了化解了專利侵權之訴，其產(chǎn)品也無需因?qū)＠_而面臨停止生產(chǎn)、以及賠償?shù)娘L險。庭前的緊張連夜準備終于有了勝利的果實。當然重慶之行我們體驗到的不僅僅是勝訴，還有重慶的特色美食……

代理感言

無論企業(yè)是否愿意面對，專利已經(jīng)成為企業(yè)競爭的一種武器，他涉及到的是企業(yè)產(chǎn)品你死我活的問題。無論企業(yè)是否看得到，是否愿意面對。專利技術作為企業(yè)的一項核心競爭力已經(jīng)對企業(yè)發(fā)展顯得越來越重要。對于律師代理過程而言，代理律師要小心謹慎合理邁過一道道選擇的門檻。每一次選擇后面都隱藏著風險或利弊的權衡。證據(jù)的收集更是一門體力活。也正因為如此律師的工作才會更有挑戰(zhàn)、意義和價值。

代理詞

尊敬的審判長、審判員：

北京洛-克-斯科技有限公司訴武漢光谷西-諾-斯科技有限公司（第一被告）、重慶（字號）醫(yī)院（第二被告）專利侵權一案，湖北高頌律師事務所劉愛軍律師、彭英武律師作為第一被告的代理人依據(jù)事實與法律發(fā)表如下意見。

代理詞目錄與頁碼：

一、代理詞觀點概要...1

二、與獨立權利要求1技術特征對比，侵權不成立...2

1.1被控產(chǎn)品及特征介紹...2

1.2被控產(chǎn)品特征與原告獨立權利要求1對比情況：...3

1.3關于侵權對比判斷的法律依據(jù)...4

1.4被控產(chǎn)品技術方案未落入原告專利獨立權利要求1保護范圍，不構(gòu)成侵權。...6

二、被控產(chǎn)品不屬于新產(chǎn)品...6

2.1是否新產(chǎn)品的定義...6

2.2原告的產(chǎn)品在專利申請日以前已經(jīng)廣泛使用為國內(nèi)公眾所知，不屬于新產(chǎn)品。...6

2.3原告主張的產(chǎn)品是否新產(chǎn)品的結(jié)論意見...8

三、依據(jù)本案證據(jù)及事實，是否侵犯方法專利舉證責任在原告...8

3.1原告要求第一被告就被控產(chǎn)品制造方法不同于專利方法條件不成立...8

3.2原告實際上未就方法是否侵權舉證。...9

四、與原告獨立權利要求8記載的方法專利對比，第一被告亦不構(gòu)成侵權。...9

五、關于被告使用現(xiàn)有技術的說明...10

5.1假定條件...10

5.2現(xiàn)有技術的證據(jù)與事實...10

5.3即便在假定條件下，第一被告也不侵權。...12

六、關于賠償數(shù)額...12

七、關于舉證期限延長的意見...12

八、總結(jié)意見...13

具體內(nèi)容略

• 彭英武律師辦案心得：簡單的案件復雜化，復雜的案件簡單化。

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