光谷：市場之戰(zhàn)，專利之爭

2014年10月湖北高頌律所劉愛軍主任、彭英武律師成功代理武漢光谷西-諾-斯科技公司（被告，簡稱“光谷科技”）應(yīng)對北京洛-克-斯-科技公司（原告，以下簡稱“北京科技”）提起的專利侵權(quán)之訴。

由喜轉(zhuǎn)憂

光谷科技是一家醫(yī)療影像輸出設(shè)備整體解決服務(wù)商。2014年光谷科技憑借良好的產(chǎn)品與服務(wù)成功中標(biāo)重慶某軍方系統(tǒng)醫(yī)院醫(yī)療影像輸出設(shè)備采購項目。然而在此次競標(biāo)中北京科技未中標(biāo)，轉(zhuǎn)而向重慶一中院提起訴訟，將光谷科技與該招標(biāo)醫(yī)院一同推向被告席。市場的競爭上升為專利的競爭。要求光谷科技、重慶該醫(yī)院停止侵權(quán)，并要求光谷科技賠償損失50萬。專利訴訟成敗決定產(chǎn)品是否可以在市場上銷售，對光谷科技至關(guān)重要。而且本案原告將作為客戶的醫(yī)院也告上法庭，無形之中給光谷科技的客戶關(guān)系維護(hù)造成被動局面。

開局不利

高頌律師介入時離舉證期限屆滿只由3天，離開庭只有2周時間。我們需要在規(guī)定時間內(nèi)完成訴訟策略、證據(jù)收集、技術(shù)對比、代理詞撰寫等全部工作，對代理律師成熟應(yīng)對和團(tuán)隊都是一個挑戰(zhàn)。在專利侵權(quán)訴訟中，被告一般抗辯方法都會向國家知識產(chǎn)權(quán)局針對原告的專利提起專利無效請求。如果被告在答辯期限內(nèi)提出發(fā)明專利無效申請，法院一般會裁定中止審理專利侵權(quán)的訴訟，可以為被告贏得訴訟時間，同時通過時間戰(zhàn)、專利無效動搖原告專利權(quán)利也是一種較好應(yīng)對方案。本案中我們介入時已超過答辯期限，最佳提起無效申請的時間已經(jīng)喪失。為挽回時間上優(yōu)勢，我們接受委托后次日便想法院遞交延期舉證與延期開庭申請。但是很遺憾，由于異地訴訟與法院溝相對困難。延期舉證的意見并沒有被法庭采納。

左右權(quán)衡：鑒定之惑

在舉證期限屆滿的3天內(nèi)通過向法院提交鑒定申請，會得到法院批準(zhǔn)的可能性較大，可以有把握爭取到延長舉證期限。訴訟程序每走一步都不可逆轉(zhuǎn)，而且每走一步都需要想到可能帶來有利或不利的局面。就是否申請鑒定，一方面可以爭取舉證時間，但是如果被告產(chǎn)品侵權(quán)可能性較大作出的鑒定結(jié)論對被告不利的話，雖然會爭取到舉證時間，但是相反會幫到原告。因此是否申請鑒定需要我們對被控產(chǎn)品侵權(quán)有合理的判斷，方可為之。這中間既要有技術(shù)的判斷，也需要有法律的判斷。鑒于此，對于鑒定是否侵權(quán)的技術(shù)對比我們最終采用借助專家意見，其結(jié)論有用我們就借鑒，以代理詞意見和形式陳述。對被告不利我們就不予借鑒。而不至于我們一旦啟動鑒定程序其結(jié)果將無法控制。關(guān)于舉證期限延長方法我們采取了一種更為妥當(dāng)?shù)姆椒āＦ湟皇情_庭前聯(lián)合被告重慶醫(yī)院代理律師與法院再次溝通交換允許延期舉證的意見；其二利用2013年新修改的民事訴訟關(guān)于延期舉證規(guī)定：對于逾期提供的證據(jù)如果確實對案件影響較大，我們?nèi)钥商岢龇ㄔ翰杉{，只是可能會面臨訓(xùn)誡或罰款。訓(xùn)誡或罰款后果肯定遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于證據(jù)不采納而敗訴的后果。

險中求勝：暫緩無效程序

提起無效申請動搖北京科技專利的最佳時期已過，但是繼續(xù)提起仍然有中止訴訟的可能和機(jī)會。提起無效申請等于是增加一個新的程序，直接導(dǎo)致委托人成本增加。這就是訴訟中面臨的又一選擇。該不該提起一個針對原告專利的無效申請，提起一個無效申請的機(jī)會在哪里？成本在哪里？機(jī)會與成本比較利弊如何？律師的價值始終在于幫助委托人做正確的選擇與判斷，從而決定下一步走向。

鑒于技術(shù)特征對比問題的關(guān)鍵性，我們在技術(shù)特征對比上請與高頌所有密切合作的相關(guān)專家進(jìn)行了論證與討論。經(jīng)過論證在產(chǎn)品專利對比的抗辯上有較大把握，在方法專利的抗辯上要看后期證據(jù)的收集情況，可以說方法專利的抗辯取決于后期證據(jù)，是后期工作的重點。鑒于此我們打算采用光谷科技產(chǎn)品相對原告專利缺少必要技術(shù)特征抗辯、同時附現(xiàn)有技術(shù)抗辯的訴訟策略。以成本最少，時間最短，同時又有一定可靠性論證的方法應(yīng)對。如果后期形勢不利我們?nèi)匀豢稍賳訜o效申請程序。

大海撈針：證據(jù)收集

原告主張其是一項新產(chǎn)品。并提供新產(chǎn)品方面的檢測報告意見等。如果原告主張成立，我們就需要“自證清白”，證明光谷科技產(chǎn)品的方法與原告方法專利不一樣。一般案情形是“誰主張誰舉證”?！白宰C清白”無異于加重了委托人的舉證責(zé)任，自己說不清楚的情況下，法院會推定光谷科技侵權(quán)成立。為此我們要盡一切可能收集被控侵權(quán)的產(chǎn)品不是一項新產(chǎn)品的證據(jù)。要說明在原告專利申請日前，在全世界范圍內(nèi)出現(xiàn)過類似功能的產(chǎn)品。為此我們通過數(shù)據(jù)庫、計算機(jī)信息雜志期刊等檢索到幾條對委托人重要的證據(jù)。比如我們檢索到另外一種品牌LexmarkOptra系列激光打印機(jī)1998年在美國華盛頓州SacredHeart醫(yī)療中心使用，可以在普通紙張上打印X光檢查結(jié)果，以便取代X光片高昂的成本。這種打印設(shè)備與原告主張的產(chǎn)品屬于類似產(chǎn)品，早于原告2009年專利申請時間。（武漢彭英武律師公眾號：peng-yingwu）為強(qiáng)化原告專利產(chǎn)品并非新產(chǎn)品，我們同時還收集了德國softgate信息技術(shù)公司早期紙質(zhì)激光打印技術(shù)及產(chǎn)品信息等形成了充實的證據(jù)鏈。而且德國softgate公司公布的技術(shù)方案也便于被告主張自己用的是公知領(lǐng)域的技術(shù)，附帶可以主張現(xiàn)有技術(shù)抗辯作為第二道抗辯的防護(hù)線。

法庭致勝

由于前期的證據(jù)收集、化解方法專利舉證“自證清白”之風(fēng)險。借助專家意見的技術(shù)對比，被控侵權(quán)產(chǎn)品與原告專利對比缺少必要技術(shù)特征，可以認(rèn)定產(chǎn)品不侵權(quán)。在整個庭審過程中局勢對委托人很有利，法庭的走向與我們制定的訴訟策略、應(yīng)對方法基本吻合。原告在看到局勢不利的情況下，當(dāng)場請求法庭申請證據(jù)保全，希望可以加強(qiáng)證據(jù)。對此我們及時提出反對意見，原告申請證據(jù)保全應(yīng)該在舉證期限屆滿前提出，原告提出的證據(jù)保全時間超出了法律規(guī)定的期限。

庭審中原告訴訟請求一一被化解。原告最終向法庭提交了撤訴申請。至此光谷科技完全成功了化解了專利侵權(quán)之訴，其產(chǎn)品也無需因?qū)＠_而面臨停止生產(chǎn)、以及賠償?shù)娘L(fēng)險。庭前的緊張連夜準(zhǔn)備終于有了勝利的果實。當(dāng)然重慶之行我們體驗到的不僅僅是勝訴，還有重慶的特色美食……

代理感言

無論企業(yè)是否愿意面對，專利已經(jīng)成為企業(yè)競爭的一種武器，他涉及到的是企業(yè)產(chǎn)品你死我活的問題。無論企業(yè)是否看得到，是否愿意面對。專利技術(shù)作為企業(yè)的一項核心競爭力已經(jīng)對企業(yè)發(fā)展顯得越來越重要。對于律師代理過程而言，代理律師要小心謹(jǐn)慎合理邁過一道道選擇的門檻。每一次選擇后面都隱藏著風(fēng)險或利弊的權(quán)衡。證據(jù)的收集更是一門體力活。也正因為如此律師的工作才會更有挑戰(zhàn)、意義和價值。

代理詞

尊敬的審判長、審判員：

北京洛-克-斯科技有限公司訴武漢光谷西-諾-斯科技有限公司（第一被告）、重慶（字號）醫(yī)院（第二被告）專利侵權(quán)一案，湖北高頌律師事務(wù)所劉愛軍律師、彭英武律師作為第一被告的代理人依據(jù)事實與法律發(fā)表如下意見。

代理詞目錄與頁碼：

一、代理詞觀點概要...1

二、與獨立權(quán)利要求1技術(shù)特征對比，侵權(quán)不成立...2

1.1被控產(chǎn)品及特征介紹...2

1.2被控產(chǎn)品特征與原告獨立權(quán)利要求1對比情況：...3

1.3關(guān)于侵權(quán)對比判斷的法律依據(jù)...4

1.4被控產(chǎn)品技術(shù)方案未落入原告專利獨立權(quán)利要求1保護(hù)范圍，不構(gòu)成侵權(quán)。...6

二、被控產(chǎn)品不屬于新產(chǎn)品...6

2.1是否新產(chǎn)品的定義...6

2.2原告的產(chǎn)品在專利申請日以前已經(jīng)廣泛使用為國內(nèi)公眾所知，不屬于新產(chǎn)品。...6

2.3原告主張的產(chǎn)品是否新產(chǎn)品的結(jié)論意見...8

三、依據(jù)本案證據(jù)及事實，是否侵犯方法專利舉證責(zé)任在原告...8

3.1原告要求第一被告就被控產(chǎn)品制造方法不同于專利方法條件不成立...8

3.2原告實際上未就方法是否侵權(quán)舉證。...9

四、與原告獨立權(quán)利要求8記載的方法專利對比，第一被告亦不構(gòu)成侵權(quán)。...9

五、關(guān)于被告使用現(xiàn)有技術(shù)的說明...10

5.1假定條件...10

5.2現(xiàn)有技術(shù)的證據(jù)與事實...10

5.3即便在假定條件下，第一被告也不侵權(quán)。...12

六、關(guān)于賠償數(shù)額...12

七、關(guān)于舉證期限延長的意見...12

八、總結(jié)意見...13

具體內(nèi)容略

• 彭英武律師辦案心得：簡單的案件復(fù)雜化，復(fù)雜的案件簡單化。

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