一、有限責(zé)任公司與股份有限公司的區(qū)別
我國《公司法》第2條規(guī)定，本法所稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。由此可見，我國公司法只承認(rèn)有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種公司形式。有限責(zé)任公司與股份有限公司的根本區(qū)別在于其公開性的要求不同。有限責(zé)任公司具有較強(qiáng)的人合性色彩，因而具有一定的封閉性，股東之間以人合性為聯(lián)系紐帶，而股份有限公司則具有開放性，股東之間的關(guān)系主要表現(xiàn)為一種資本合作關(guān)系。
除上述根本區(qū)別之外，有限責(zé)任公司與股份有限公司的主要區(qū)別表現(xiàn)如下：
1、在股東人數(shù)方面，有限責(zé)任公司由五十個(gè)以下股東出資設(shè)立。而設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。
2、在公司章程制定方面，有限責(zé)任公司由股東共同制定公司章程，股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。對(duì)于股份有限公司，則由發(fā)起人制定公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過。創(chuàng)立大會(huì)應(yīng)有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人、認(rèn)股人出席，方可舉行。公司章程應(yīng)在創(chuàng)立大會(huì)上，經(jīng)出席會(huì)議的認(rèn)股人所持表決權(quán)過半數(shù)通過。
3、在注冊(cè)資本方面，有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。而股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額。股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。
4、在設(shè)立方式方面，有限責(zé)任公司只能采取發(fā)起設(shè)立的方式，而股份有限公司則可以采取發(fā)起設(shè)立方式或者采取募集設(shè)立方式。
5、在股權(quán)形式方面，有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書，出資證明書不同于股票，其不是有價(jià)證券，不能流通和轉(zhuǎn)讓，有限責(zé)任公司的股東只能通過另行簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的方式轉(zhuǎn)讓其股權(quán)。股份有限公司成立后，公司應(yīng)當(dāng)向股東發(fā)行股票，股票是一種有價(jià)證券，具有流通性和可轉(zhuǎn)讓性。
6、在公司治理方面，有限責(zé)任公司設(shè)董事會(huì)，其成員為三人至十三人，股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會(huì)。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。有限責(zé)任公司設(shè)監(jiān)事會(huì)，其成員不得少于三人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一至二名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會(huì)。而股份有限公司則必須設(shè)立董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，股份有限公司設(shè)董事會(huì)，其成員為五人至十九人。股份有限公司設(shè)監(jiān)事會(huì)，其成員不得少于三人。
二、有限責(zé)任公司股份制改造的程序
有限責(zé)任公司和股份有限公司是兩種不同形式的公司，在設(shè)立條件、組織機(jī)構(gòu)以及公司治理等方面均有所不同，按照《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，除應(yīng)當(dāng)符合該法規(guī)定的股份有限公司的條件之外，還需嚴(yán)格按照《公司法》及相關(guān)法律、行政法規(guī)、司法解釋等規(guī)定的程序進(jìn)行。
有限責(zé)任公司進(jìn)行股份制改造的基本程序如下：
(一)由公司董事會(huì)制訂股份制改造方案
按照《公司法》第46條的規(guī)定，董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，董事會(huì)行使的職權(quán)中包括“制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案”。因此，有限責(zé)任公司如需變更公司形式為股份有限公司的，則需由公司董事會(huì)制訂公司變更形式的方案。需要注意的是，按照《公司法》第50條的規(guī)定，股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會(huì)。此類公司如欲進(jìn)行公司形式變更的，解釋上應(yīng)認(rèn)為由執(zhí)行董事制訂變更公司形式的方案。
方案一般應(yīng)包括下列內(nèi)容：
1、變更為股份有限公司的原因;
2、變更的法律依據(jù);
3、變更為股份有限公司的名稱、股本總額、組織機(jī)構(gòu)、公司經(jīng)營范圍等;
4、原公司股東的出資額轉(zhuǎn)換成變更后股份有限公司對(duì)應(yīng)股份的安排;
5、股份制改造的步驟和時(shí)間安排;
6、具體經(jīng)辦人員和分工安排;
7、其他事項(xiàng)；
(二)由擬進(jìn)行股份制改造的有限責(zé)任公司召開股東會(huì)，對(duì)董事會(huì)或者執(zhí)行董事制訂的股份制改造方案進(jìn)行審議，對(duì)是否進(jìn)行股份制改造作出決議
股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)（但公司章程另有規(guī)定的除外）。股東會(huì)會(huì)議作出變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。對(duì)變更公司形式的事項(xiàng)，如果股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會(huì)會(huì)議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。
(三)對(duì)公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告（會(huì)計(jì)報(bào)表）進(jìn)行審計(jì)，以確定公司的凈資產(chǎn)額
根據(jù)《公司法》第164條的規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并依法經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和國務(wù)院財(cái)政部門的規(guī)定制作。因此，有限責(zé)任公司依法應(yīng)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告以備審計(jì)。而按照《公司法》第95條的規(guī)定，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。因此，有限責(zé)任公司的股東會(huì)作出變更公司形式的決定后，應(yīng)當(dāng)由公司聘請(qǐng)資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告（會(huì)計(jì)報(bào)表）進(jìn)行審計(jì)，以確定公司的凈資產(chǎn)額，并以之作為最終折合的實(shí)收股本總額的依據(jù)。
(四)再次召開股東大會(huì)，根據(jù)經(jīng)審計(jì)的公司凈資產(chǎn)額確定各股東所占份額
按照《公司法》第83條的規(guī)定，以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)書面認(rèn)足公司章程規(guī)定其認(rèn)購的股份，并按照公司章程規(guī)定繳納出資。以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司的，需要經(jīng)專業(yè)機(jī)構(gòu)對(duì)公司的資產(chǎn)進(jìn)行審計(jì)并確定公司的凈資產(chǎn)額，以之為限折合為實(shí)收股本總額。有限責(zé)任公司需確定各股東所占公司凈資產(chǎn)額的比例，并折合為變更后公司的相應(yīng)股份份額。
(五）由公司聘請(qǐng)驗(yàn)資機(jī)構(gòu)對(duì)股東出資進(jìn)行檢驗(yàn)并出具驗(yàn)資報(bào)告
按照《公司法》第89條的規(guī)定，發(fā)行股份的股款繳足后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。由于新的股份有限公司的股份系由原有限責(zé)任公司的公司凈資產(chǎn)總額折合而來，因此，各股東所占股份系基于其所占原有限責(zé)任公司公司凈資產(chǎn)額的比例而定，因此雖然不需要股東再行認(rèn)購股份，但是仍然需要經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)對(duì)股東的出資進(jìn)行檢驗(yàn)并出具驗(yàn)資報(bào)告，證實(shí)公司股東基于其在原有限責(zé)任公司出資所折合到新的股份有限公司中的股份份額的真實(shí)性和合理性。
(六）修改公司章程
公司組織形式發(fā)生變更時(shí)，公司組織機(jī)構(gòu)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等重要事項(xiàng)也可能發(fā)生相應(yīng)的變化等等，因此，公司章程必然要作相應(yīng)的修改。按照《公司法》第81條的規(guī)定，股份有限公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：1.公司名稱和住所；2.公司經(jīng)營范圍；3.公司設(shè)立方式；4.公司股份總數(shù)、每股金額和注冊(cè)資本；5.發(fā)起人的姓名或者名稱、認(rèn)購的股份數(shù)、出資方式和出資時(shí)間；6.董事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；7.公司法定代表人；8.監(jiān)事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；9.公司利潤分配辦法；10.公司的解散事由與清算辦法；11.公司的通知和公告辦法；12.股東大會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。
（七）召開創(chuàng)立大會(huì)，通過股份有限公司章程，選舉公司董事會(huì)成員、監(jiān)事會(huì)成員，對(duì)公司的設(shè)立費(fèi)用進(jìn)行審核，對(duì)發(fā)起人用于抵作股款的財(cái)產(chǎn)的作價(jià)進(jìn)行審核等
《公司法》第89條規(guī)定，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)自股款繳足之日起三十日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會(huì)。創(chuàng)立大會(huì)由發(fā)起人、認(rèn)股人組成。
（八）向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)
根據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例》第18條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由全體發(fā)起人指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)。申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)提交下列文件：1.有限責(zé)任公司的全體股東或者股份有限公司的全體發(fā)起人簽署的公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)申請(qǐng)書；2.全體股東或者發(fā)起人指定代表或者共同委托代理人的證明；3.國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件；
（九）辦理登記前置的行政審批程序
按照《公司登記管理?xiàng)l例》第22條的規(guī)定，公司申請(qǐng)登記的經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定在登記前須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目的，應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)登記前報(bào)經(jīng)國家有關(guān)部門批準(zhǔn)，并向公司登記機(jī)關(guān)提交有關(guān)批準(zhǔn)文件。因此，如果有限責(zé)任公司轉(zhuǎn)制后的股份有限公司的經(jīng)營范圍中存在屬于法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定需前置審批的項(xiàng)目的，則在向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記為股份有限公司前，需先辦理前置行政審批程序。
（十）董事會(huì)在創(chuàng)立大會(huì)結(jié)束后三十日內(nèi)，向公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送系列文件，申請(qǐng)變更公司形式為股份有限公司
根據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例》第33條的規(guī)定，公司變更類型的，應(yīng)當(dāng)按照擬變更的公司類型的設(shè)立條件，在規(guī)定的期限內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記，并提交有關(guān)文件。由于股份有限公司系由原有限責(zé)任公司轉(zhuǎn)制而來，故不同于新設(shè)立的股份有限公司的申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記程序，而是按照股份有限公司的設(shè)立條件，即依據(jù)《公司法》第92條及《公司登記管理?xiàng)l例》第21條的規(guī)定，向公司登記機(jī)構(gòu)提交公司登記申請(qǐng)書、創(chuàng)立大會(huì)的會(huì)議記錄、公司章程、驗(yàn)資證明、法定代表人、董事、監(jiān)事的任職文件及其身份證明、發(fā)起人的法人資格證明或者自然人身份證明、公司住所證明等文件，申請(qǐng)變更登記。
（十一）換發(fā)營業(yè)執(zhí)照，并到登記機(jī)關(guān)辦理工商、稅務(wù)、組織機(jī)構(gòu)代碼、銀行賬號(hào)等的變更登記手續(xù)
按照《公司登記管理?xiàng)l例》第39條的規(guī)定，變更登記事項(xiàng)涉及《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》載明事項(xiàng)的，公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)換發(fā)營業(yè)執(zhí)照。同時(shí)，依據(jù)該法第25條的規(guī)定，公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。公司憑公司登記機(jī)關(guān)核發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》刻制印章，開立銀行賬戶，申請(qǐng)納稅登記。股份有限公司由有限責(zé)任公司改制而來的，則換發(fā)營業(yè)執(zhí)照之日即為新的股份有限公司成立之日，新公司應(yīng)憑換發(fā)的營業(yè)執(zhí)照刻制印章、辦理相關(guān)的工商、稅務(wù)等的變更登記。
邵春香律師辦案心得：法律的生命不在于邏輯，而在于經(jīng)驗(yàn)。
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