案例簡介：簽訂借款合同后，擔保企業(yè)成功改制
中國銀行總行、中國銀行貴州省分行(以下簡稱貴州省中行)、中國銀行凱里市支行(以下簡稱凱里市中行)，自1993年以來共同或分別與貴州省鎮(zhèn)遠縣油脂化工廠(后更名為貴州舞陽神植物油有限責任公司，以下分別簡稱為油脂廠和舞陽神公司)簽訂了以下幾份借款合同：1.1993年9月3日，中國銀行總行、貴州省中行、凱里市中行聯(lián)合與油脂廠簽訂了一份《中國銀行人民幣三級聯(lián)貸借款合同書》約定，由中國銀行總行、貴州省中行和凱里市中行采取聯(lián)合貸款的方式，共同向油脂廠發(fā)放貸款1572萬元。其中，中國銀行總行1000萬元，貴州省中行350萬元，凱里市中行222萬元；貸款期限3年，從1993年9月起至1996年9月止，貸款利率按中國人民銀行規(guī)定的貸款年利率計算；油脂廠還款計劃為1996年還457.97萬元，1997年還642.75萬元，1998年還507.25萬元。該合同上除貸款人和借款人蓋章外，貴州省青溪酒廠(以下簡稱青溪酒廠)、貴州省黔東南州紅旗水力發(fā)電廠(以下簡稱紅旗發(fā)電廠)及貴州省鎮(zhèn)遠縣東峽電廠(以下簡稱東峽電廠)均在擔保人欄內(nèi)加蓋了公章。同日，紅旗發(fā)電廠、青溪酒廠和東峽電廠與中國銀行總行、貴州省中行和凱里市中行簽訂的《人民幣“三級聯(lián)貸”擔保協(xié)議》載明：擔保人出具的擔保書必須是無條件的，不可撤銷的；其責任由合同生效時開始，直至還清貸款本息和費用時止；紅旗發(fā)電廠擔保金額為600萬元，青溪酒廠擔保金額為400萬元，東峽電廠擔保金額為572萬元。1994年4月29日，中國銀行總行、貴州省中行、凱里市中行與油脂廠簽訂一份抵押擔保書約定，油脂廠以其進口日處理50噸精煉油設(shè)備為其向中國銀行總行、貴州省中行和凱里市中行1572萬元貸款提供抵押擔保。該抵押物于1997年7月18日在鎮(zhèn)遠縣工商行政管理局進行了登記。合同簽訂后，中國銀行總行、貴州省中行和凱里市中行依約發(fā)放了上述貸款。
凱里市中行、中國東方資產(chǎn)管理公司南寧辦事處(以下簡稱東方資產(chǎn)南寧辦)分別于1998年2月18日、2000年3月12日、11月6日、2001年4月20日向舞陽神公司發(fā)出逾期貸款催收通知書，舞陽神公司均予簽收。凱里市中行、東方資產(chǎn)南寧辦分別于1999年12月2日、2000年12月27日、2001年12月27日向青溪酒廠進行了催收；于2000年12月27日向紅旗發(fā)電廠進行了公證催收；于1999年3月25日、2000年8月22日、12月28日向東峽電廠進行了催收。
2.1994年11月7日，油脂廠與凱里市中行簽訂了一份出口商品中短期借款合同約定：凱里市中行向油脂廠發(fā)放貸款272萬元，用于引進精煉油設(shè)備開發(fā)高檔食用油技改項目，期限為三年，月利率10．2‰。同年10月5日、11月7日貴州省鎮(zhèn)遠縣水泥廠(以下簡稱水泥廠)、貴州省鎮(zhèn)遠縣冶煉廠(以下簡稱冶煉廠)分別向凱里市中行出具了擔保書載明：由水泥廠和冶煉廠分別為凱里市中行貸給油脂廠的272萬元貸款本息提供連帶擔保；擔保書自簽發(fā)之日起至借款人還清全部所欠貸款本息止有效。同日，凱里市中行與舞陽神公司簽訂了一份抵押擔保書約定：油脂廠以該廠的發(fā)油房及設(shè)備、東風汽車3部、招待所、蕉溪辦公樓、污水處理站為凱里市中行給油脂廠的272萬元貸款提供抵押擔保。該抵押物于1997年7月18日在鎮(zhèn)遠縣工商行政管理局進行了登記。合同簽訂后，凱里市中行為油脂廠發(fā)放了上述貸款。
凱里市中行、東方資產(chǎn)南寧辦分別于1998年2月12日、1999年3月5日、12月1日、2000年11月6日、2001年4月20日向舞陽神公司發(fā)出逾期貸款催收通知書，舞陽神公司均予簽收。凱里市中行、東方資產(chǎn)南寧辦分別于1999年12月3日、2000年8月22日向水泥廠發(fā)出逾期貸款催收通知書，水泥廠予以簽收。凱里市中行、東方資產(chǎn)南寧辦分別于1999年3月、12月、2000年12月29日、2001年12月29日向興達冶煉廠進行了公證催收。
3.1995年10月9日，舞陽神公司與凱里市中行簽訂了合同編號為(1995年)凱中銀信字第64號人民幣資金借款合同約定，凱里市中行向舞陽神公司發(fā)放貸款150萬元，月利率為12.06‰，借款期限8個月，自1995年10月9日至1996年6月9日。同日，舞陽神公司與凱里市中行簽訂編號為1995年凱中銀信字第64號抵押合同，約定舞陽神公司以其公司的精煉車間和1號庫房為上述貸款提供抵押擔保。該抵押物于1997年7月18日在鎮(zhèn)遠縣工商行政管理局進行了登記。
凱里市中行、東方資產(chǎn)南寧辦分別于1997年2月8日、1998年2月19日、1999年3月5日、12月1日、2000年3月12日、11月6日、2001年4月20日向舞陽神公司發(fā)出逾期貸款催收通知書，舞陽神公司均予簽收。
4.1995年10月12日，舞陽神公司與凱里市中行簽訂了合同編號為(1995)年凱中銀信字第66號人民幣借款合同約定：凱里市中行向舞陽神公司發(fā)放貸款150萬元，月利率12.06‰，期限為8個月，自1995年10月12日至1996年6月12日。同日，舞陽神公司與凱里市中行簽訂編號為1995年凱中銀信字第66號抵押合同約定：油脂廠以其公司的浸出車間廠房、設(shè)備及檢化樓為上述貸款提供抵押擔保。該抵押物于1997年7月18日在鎮(zhèn)遠縣工商行政管理局進行了登記。合同簽訂后，凱里市中行依約發(fā)放了上述貸款。
凱里市中行、東方資產(chǎn)南寧辦分別于1997年2月8日、1998年2月19日、1999年3月5日、12月1日、2000年3月12日、11月6日、2001年4月20日向舞陽神公司發(fā)出逾期貸款催收通知書，舞陽神公司均予簽收。
5.1995年10月15日，舞陽神公司與凱里市中行簽訂了合同編號為(1995)年凱中銀信字第67號人民幣資金借款合同約定：凱里市中行向舞陽神公司發(fā)放貸款130萬元，月利率12.06‰，期限為9個月，自1995年10月15日至1996年7月15日。同日，舞陽神公司與凱里市中行簽訂編號為1995年凱中銀信字第67號的抵押合同約定：油脂廠以其公司的檢化樓為上述貸款提供抵押擔保。但該抵押未在有關(guān)部門進行登記。
凱里市中行、東方資產(chǎn)南寧辦分別于1997年2月8日、1998年2月9日、1999年3月5日、12月1日、2000年3月12日、2001年4月20日向舞陽神公司發(fā)出逾期貸款催收通知書，舞陽神公司均予簽收。
另查明：1993年3月，水泥廠更名為鎮(zhèn)遠縣建材化工公司(以下簡稱建化公司)，水泥廠公章同時宣布作廢。1996年8月冶煉廠更名為興達冶煉廠。紅旗發(fā)電廠后被黔東南州地方電力公司(以下簡稱電力公司)兼并。
2000年9月13日，鎮(zhèn)遠縣人民政府(以下簡稱鎮(zhèn)遠縣政府)以鎮(zhèn)府函[2000]24號《縣人民政府關(guān)于對青溪酒廠產(chǎn)權(quán)制度改革方案的批復》，同意青溪酒廠進行改制。該批復所附青溪酒廠產(chǎn)權(quán)制度改革方案載明：青溪酒廠的改制本著“國家轉(zhuǎn)讓產(chǎn)權(quán)、企業(yè)轉(zhuǎn)換機制、職工轉(zhuǎn)變身份”的要求，由青溪酒廠在職正式職工全額出資購買青溪酒廠國有凈資產(chǎn)，將青溪酒廠從國有企業(yè)改組為有限責任公司，原企業(yè)債權(quán)債務(wù)由新的股東承擔(由改制后企業(yè)承擔)，企業(yè)實行資金合作和勞動合作相結(jié)合，按勞動分配和按股分紅相結(jié)合。青溪酒廠凈資產(chǎn)轉(zhuǎn)入收入，納入鎮(zhèn)遠縣政府國有資產(chǎn)管理，用于國有資產(chǎn)再投入。經(jīng)評估，青溪酒廠總資產(chǎn)為10288．6萬元(不含土地和商業(yè)性無形資產(chǎn))，總債務(wù)為8494．9萬元，凈資產(chǎn)為1793．7萬元(不含土地和商業(yè)性無形資產(chǎn))。土地使用權(quán)評估后再確定轉(zhuǎn)讓價，未轉(zhuǎn)讓前由新企業(yè)無償使用到2000年12月31日，超過此時間如仍未轉(zhuǎn)讓，新企業(yè)應(yīng)按有關(guān)規(guī)定向縣政府交納使用費至轉(zhuǎn)讓成立之時止。商譽性無形資產(chǎn)暫不評估，新企業(yè)每年向政府交納10萬元租金。以后評估按2000年2月底實價轉(zhuǎn)讓，此后新增部分歸新企業(yè)。以文義長為主的新企業(yè)股東支付了相應(yīng)對價，取得了青溪酒廠除土地使用權(quán)和商標權(quán)以外的其他財產(chǎn)權(quán)，并經(jīng)工商行政管理機關(guān)登記成立了貴州青酒集團有限責任公司(以下簡稱青酒集團)。同年10月28日青溪酒廠被鎮(zhèn)遠縣工商行政管理機關(guān)注銷。
以上貸款共5筆，總計金額為2274萬元，貸款人依約履行了發(fā)放貸款的義務(wù)，借款人、保證人均未履行還款義務(wù)。2000年6月22日，貴州省中行與東方資產(chǎn)南寧辦簽訂債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，將上述5筆債權(quán)共計2274萬元轉(zhuǎn)讓給東方資產(chǎn)南寧辦。2002年7月5日，東方資產(chǎn)南寧辦向貴州省高級人民法院提起訴訟，請求判令舞陽神公司償還欠款24355403．39元及相應(yīng)利息(利息暫計算至2000年3月31日為9078563．56元)，東方資產(chǎn)南寧辦對舞陽神公司的抵押財產(chǎn)享有優(yōu)先受償權(quán)；青溪酒廠、建化公司、冶煉廠、東峽電廠、電力公司分別在其保證范圍內(nèi)對借款承擔連帶償還責任；案件受理費由舞陽神公司負擔。一審中，東方資產(chǎn)南寧辦以青酒集團系青溪酒廠改制成立為由向貴州省高級人民法院申請追加青酒集團為共同被告，請求判令青酒集團對上述債務(wù)承擔相應(yīng)的連帶擔保責任。
法院判決：擔保企業(yè)改制后，承擔擔保責任
一審判決：一、舞陽神公司在判決生效之日起十日內(nèi)償還東方資產(chǎn)南寧辦2274萬元借款本金及利息(合同期內(nèi)按合同約定的利率計算，逾期按中國人民銀行公布的同期逾期付款違約金計算至付清之日止)；東方資產(chǎn)南寧辦對抵押財產(chǎn)享有優(yōu)先受償權(quán)；二、東峽電廠在舞陽神公司及其處理50噸精煉油設(shè)備抵押財產(chǎn)不能清償債務(wù)時，對572萬元借款本息承擔賠償責任；三、電力公司在舞陽神公司及其處理50噸精煉油設(shè)備抵押財產(chǎn)不能清償債務(wù)時，對600萬元借款本息承擔賠償責任；四、興達冶煉廠在舞陽神公司發(fā)油房及設(shè)備、東風汽車、招待所、蕉溪辦公室、污水處理站等抵押財產(chǎn)不能清償債務(wù)時，對272萬元的借款本息承擔連帶保證責任；五、駁回東方資產(chǎn)南寧辦的其余訴訟請求。一審案件受理費88589．92元，由舞陽神公司負擔。
二審判決：一、維持貴州省高級人民法院(2002)黔高民二初字第14號民事判決主文第二、三、四項；二、改判上述民事判決主文第一項為：貴州舞陽神植物油有限責任公司在判決生效之日起10日內(nèi)償還中國東方資產(chǎn)管理公司南寧辦事處24355403．39元借款本金及利息(合同期內(nèi)按合同約定的利率計算，合同期滿至付清之日止按中國人民銀行同期逾期付款違約金計算)，逾期支付依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百三十二條的規(guī)定辦理；東方資產(chǎn)管理公司南寧辦事處對貴州舞陽神植物油有限責任公司的抵押財產(chǎn)享有優(yōu)先受償權(quán)；三、貴州青酒集團有限責任公司在貴州舞陽神植物油有限責任公司及其處理50噸精煉油設(shè)備抵押財產(chǎn)不能清償債務(wù)時，對400萬元借款本息承擔賠償責任；四、鎮(zhèn)遠縣建材化工公司在貴州舞陽神植物油有限責任公司發(fā)油房及設(shè)備、東風汽車、招待所、蕉溪辦公室、污水處理站等抵押財產(chǎn)不能清償時，對凱里市中行貸給舞陽神公司的272萬元借款本息承擔連帶擔保責任。一審案件受理費88589．92元，由貴州舞陽神植物油有限責任公司負擔；二審案件受理費88589．92元，由貴州舞陽神植物油有限責任公司負擔48589．92萬元，貴州青酒集團有限責任公司負擔2萬元，鎮(zhèn)遠縣建材化工公司負擔2萬元。
律師說法：企業(yè)改制后作為承擔民事責任的主體并未改變
1993年9月3日，中國銀行總行、貴州省中行、凱里市中行與油脂廠簽訂的中國銀行人民幣三級聯(lián)貸借款合同書中約定由中國銀行總行貸給油脂廠1000萬元人民幣。2000年6月22日，貴州省中行將該筆貸款債權(quán)轉(zhuǎn)給東方資產(chǎn)南寧辦時，將其應(yīng)收利息1615403．39元轉(zhuǎn)計為本金一并轉(zhuǎn)讓給東方資產(chǎn)南寧辦，即該筆轉(zhuǎn)讓貸款本金變更為11615403．39元。舞陽神公司在記載有上述轉(zhuǎn)讓本金金額的債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知和債權(quán)確認通知上加蓋了公章，并未提出異議。對此，應(yīng)認定舞陽神公司對該1000萬元貸款息轉(zhuǎn)本已明知且同意。舞陽神公司關(guān)于債權(quán)人未將1000萬元息轉(zhuǎn)本情況通知該公司并經(jīng)其同意的抗辯，與事實不符。貴州省中行將1000萬元本金息轉(zhuǎn)本后一并轉(zhuǎn)讓給東方資產(chǎn)南寧辦，并不違反法律強制性規(guī)定，應(yīng)為有效。原審法院以東方資產(chǎn)南寧辦1000萬元息轉(zhuǎn)本未提供相關(guān)依據(jù)且舞陽神公司對此不予承認為由，對息轉(zhuǎn)本部分不予保護不當，依法應(yīng)當予以糾正。
1993年9月3日，青溪酒廠簽訂人民幣三級聯(lián)貸擔保協(xié)議，為中國銀行總行、貴州省中行和凱里市中行貸給油脂廠的1572萬元款項中的400萬元貸款提供擔保，意思表示真實，應(yīng)為有效。2000年9月，青溪酒廠通過采取由職工全額出資購買企業(yè)凈資產(chǎn)的方式改制成青酒集團，僅是企業(yè)法人的出資主體和企業(yè)性質(zhì)、名稱的變更，作為承擔民事責任的主體并未改變，上述變更不影響其對改制前形成債務(wù)之民事責任的承擔。且青溪酒廠產(chǎn)權(quán)制度改革方案和鎮(zhèn)遠縣政府與以文義長為代表的青溪酒廠新股東簽訂的產(chǎn)權(quán)制度改革改制協(xié)議書中亦均明確載明改制前青溪酒廠的全部債務(wù)由改制后企業(yè)新的股東承擔。故青溪酒廠改制前的所有債務(wù)應(yīng)當由改制后企業(yè)青酒集團承擔民事責任。雖然在青溪酒廠改制資產(chǎn)評估中，青溪酒廠的400萬元擔保債務(wù)未包括在評估的企業(yè)總債務(wù)8494．9萬元中，以至于以文義長為代表的青酒集團新股東所支付的凈資產(chǎn)對價中未將該筆擔保債務(wù)予以沖抵，但青酒集團不能以此作為其不承擔該筆擔保債務(wù)的理由對抗債權(quán)人東方資產(chǎn)南寧辦。青酒集團新股東與青溪酒廠原資產(chǎn)管理人之間就企業(yè)改制過程中隱瞞、遺漏債務(wù)問題屬另一法律關(guān)系，不屬本案審理的范疇。青酒集團在承擔本案400萬元擔保債務(wù)后，可另行向青溪酒廠原資產(chǎn)管理人主張權(quán)利?！蛾P(guān)于人民法院在審理企業(yè)破產(chǎn)和改制案件中切實防止債務(wù)人逃廢債務(wù)的緊急通知》中關(guān)于“人民法院審理國有企業(yè)改制案件，對企業(yè)股份合作制改造中，被改制企業(yè)原資產(chǎn)管理人隱瞞或遺漏債務(wù)的，應(yīng)當由被改制企業(yè)原資產(chǎn)管理人對所隱瞞或遺漏的債務(wù)承擔民事責任”的規(guī)定，是針對在審理企業(yè)改制雙方當事人改制過程中發(fā)生的糾紛案件中，就被改制企業(yè)原資產(chǎn)管理人的過錯或者過失所造成的隱瞞或遺漏債務(wù)，在改制企業(yè)原資產(chǎn)管理人和改制后企業(yè)二者之間的責任承擔問題上作出的界定。上述規(guī)定不否認被改制企業(yè)原債權(quán)人依照合同相對性原則向債務(wù)人主張權(quán)利。故該筆擔保債務(wù)應(yīng)由青酒集團承擔。東方資產(chǎn)南寧辦關(guān)于青酒集團應(yīng)承擔該筆擔保債務(wù)的主張，于法有據(jù)，予以支持。原審法院判決駁回東方資產(chǎn)南寧辦對青酒集團的訴訟請求，不符合法律規(guī)定，應(yīng)予改判。東方資產(chǎn)南寧辦二審上訴中關(guān)于鎮(zhèn)遠縣政府未對青溪酒廠進行清算即作出撤銷決定，且將青溪酒廠的土地和商標權(quán)收回，應(yīng)依法追加鎮(zhèn)遠縣政府為本案共同被告，并判決其按收回財產(chǎn)占青溪酒廠財產(chǎn)的比例對保證債務(wù)承擔相應(yīng)責任的主張，因其一審中并未明確對鎮(zhèn)遠縣政府提出訴訟請求，屬于二審中新增加的訴訟請求，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用＜中華人民共和國民事訴訟法＞若干問題的意見》第184條關(guān)于在第二審程序中，原審原告增加獨立的訴訟請求或原審被告提出反訴的，第二審人民法院可以根據(jù)當事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或反訴進行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當事人另行起訴的規(guī)定，1993年3月，水泥廠更名為建化公司，雖其內(nèi)部文件鎮(zhèn)建化(93)第5號《建化公司公告》載明“從同年3月1日起正式啟用建化公司新印鑒，舊印鑒同時作廢”，但建化公司一直未能舉證證明其同時依法進行了公告。且建化公司經(jīng)理王義曾在記載有凱里市中行將272萬元逾期貸款催收通知書發(fā)給王義內(nèi)容的(2000)凱公證字第07號公證書上簽字。故1994年10月5日以水泥廠名義向凱里市中行出具的為272萬元貸款提供連帶擔保的行為，應(yīng)認定為建化公司的行為。建化公司應(yīng)當對該筆貸款承擔擔保責任。東方資產(chǎn)南寧辦關(guān)于建化公司應(yīng)當承擔該筆擔保債務(wù)的上訴理由，予以支持。原審法院以水泥廠1993年即已被撤銷且其公章已被宣布作廢為由，認定上述擔保行為與建化公司無關(guān)，與事實不符，應(yīng)予改判。
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