股權代持的行為在現(xiàn)在很普遍，股權代持之所以存在，其意義在于：某些出資人不方便或者基于其他考慮而不愿意顯示于公司股東名冊或登記機關的備案文件之中，于是找尋一個值得信賴并愿意為自己擔任名義股東的人來代持股權，然而股權代持的法律風險卻客觀存在。今天律海揚帆小編推送文章，分享該規(guī)避風險的經(jīng)驗。
股權代持雙方的法律風險
實際出資人可能面臨的風險
1.股權代持協(xié)議因違反合同法第52條規(guī)定而無效，實際出資人將無法依據(jù)該協(xié)議向名義股東主張權利。
2.如果得不到公司半數(shù)以上股東認可，實際出資人可能面臨無法轉(zhuǎn)正的尷尬局面。
3.名義股東可能擅自對股權進行處分，這其實是實際出資人所面臨的各項風險中最為嚴重的一種風險，因為，名義股東屬于工商登記備案的股東，只要簽署相關文件就可以將股權轉(zhuǎn)讓或質(zhì)押給第三方。
4.名義股東可能會在股利取得、股權表決權的行使、資產(chǎn)分配等方面背離實際出資人的本意或?qū)嵤p害實際出資人的行為。
5.名義股東如果拖欠債務，其所代持的實際出資人的股權可能會被查封或拍賣。
6.名義股東如果去世或者喪失民事行為能力，其所代持的股權的處置將成為一項難題。
7.其他可能出現(xiàn)的風險。
名義股東可能面臨的風險
1.如果股權代持協(xié)議無效，并且名義股東不愿成為該公司的實際股東并且也沒有出資能力的時候，對于名義股東也是一件非常麻煩的事情。
2.實際出資人出資不到位，可能會被公司債權人或其他股東追索。
這里的出資不到位可能有幾種情況，一種是實際出資人違背約定不愿繼續(xù)出資，一種是實際出資人發(fā)生客觀變化而喪失繼續(xù)出資的能力。
3.如果雙方約定由實際出資人實際參與公司管理，那么，如果其行為違反公司法規(guī)定而被公司或其他股東或債權人主張權利，那么，名義股東很可能被牽涉其中。
4.其他可能出現(xiàn)的風險。
股權代持雙方如何避免法律風險
無論是實際出資人還是名義股東，可能面臨的法律風險還是蠻多的。如何避免，很難一概而論，但是有一些原則還是需要遵守的：
1.保證股權代持協(xié)議為有效協(xié)議，如果拿不準，建議咨詢律師或相關專業(yè)人士；
2.選擇可以信賴的人士作為合作對象，需要考慮對方的信譽、做事方式，比如名義股東的選擇其實不太需要其具有良好的資金實力，但是信譽品質(zhì)為首要考慮，其次就是會不會發(fā)生負債的情形，等等，慎重的選擇應該是一切交易規(guī)避法律風險的基本前提，而不是合同條款的設置或者糾紛或麻煩發(fā)生之后的救濟；
3.股權代持協(xié)議的條款，務必仔細考量、量身定制，至少上面所提及的法律風險在合同中都應該有所反映且規(guī)定較為合理的防控條款。
主要的條款至少應該包括：
（1）交易的性質(zhì)（股權代持關系、誰是實際出資人、誰實際享有股權之權利等等）；
（2）雙方各自的權利義務，比如實際出資人的出資義務，名義股東的忠實義務等等；
（3）誰來實際參與公司的經(jīng)營，比如：參加股東會議、領取分紅，以及另一方的監(jiān)督以及知情權等等；
（4）關于出現(xiàn)特殊情形的處理，比如：一方喪失民事行為能力等等；
（5）要詳細規(guī)定如果出現(xiàn)名義股東擅自處分股權或者不當行使權利或?qū)嶋H出資人不履行出資義務等重要責任時，雙方應向?qū)Ψ匠袚倪`約責任，具體落實到違約金以及損失賠償?shù)挠嬎銛?shù)額層面；
（6）其他條款。
（7）如果股權代持比較重要，可以考慮設置其他擔保措施來保證各方履行各自的義務。
來源：律海揚帆
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