違約可得利益損失賠償應(yīng)如何認(rèn)定
——以最高人民法院案例為研究基礎(chǔ)
北京市尚格律師事務(wù)所 劉楨
核心法條：《合同法》 第113條 當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。
通常來講，合同利益包括兩部分內(nèi)容，一部分是基于合同的固有交換利益，另一部分是以合同獲得的財(cái)產(chǎn)為基礎(chǔ)而產(chǎn)生的增值利益。后一種利益就是合同法中的期待利益，是合同在正常履行后當(dāng)事人可以獲得的利益，乃合同當(dāng)事人在交易中追求的最終目標(biāo)。該部分利益是當(dāng)事人獲得的純利潤，不包括為獲得利益所支出的必要成本[1]。另外，可得利益產(chǎn)生于合同履行之后，合同訂立前或者履約期之前不存在可得利益的問題[2]。
可得利益損失主要分為生產(chǎn)利潤損失、經(jīng)營利潤損失和轉(zhuǎn)售利潤損失等類型。生產(chǎn)設(shè)備和原材料等買賣合同違約中，因出賣人違約而造成買受人的可得利益損失通常屬于生產(chǎn)利潤損失。承包經(jīng)營、租賃經(jīng)營合同以及提供服務(wù)或勞務(wù)的合同中，因一方違約造成的可得利益損失通常屬于經(jīng)營利潤損失。先后系列買賣合同中，因原合同出賣方違約而造成其后的轉(zhuǎn)售合同出售方的可得利益損失通常屬于轉(zhuǎn)售利潤損失[3]。
我國合同法等法律雖然明確設(shè)定了違約可得利益的規(guī)則，但司法實(shí)踐卻表現(xiàn)得較為謹(jǐn)慎、保守，原告的可得利益賠償主張很難得到支持?？傮w來看，最高院和各省市高院支持的可得利益損失賠償主張的比例長期維持在10%以下。因此，如何認(rèn)定違約可得利益損失的賠償成為了實(shí)務(wù)中的難點(diǎn)問題。根據(jù)最高人民法院的歷年判決，筆者認(rèn)為在實(shí)踐中可以從以下幾個(gè)方面來認(rèn)定可得利益損失的賠償。
一、是否存在成立有效的合同
存在合法有效的合同是適用《合同法》第113條的前提和基礎(chǔ)。如果合同無效或者被撤銷，則不應(yīng)適用《合同法》第113條的規(guī)定，無需對可得利益進(jìn)行認(rèn)定[4]。
二、是否存在違約行為
《合同法》第113條規(guī)定違約方應(yīng)賠償守約方包括可得利益在內(nèi)的全部損失，是“以適用過錯(cuò)責(zé)任原則為基本前提的”[5]，如果不存在違約情形，僅僅是因?yàn)樾惺狗ǘń獬龣?quán)（如《合同法》第四百一十條規(guī)定當(dāng)事人一方因解除委托合同給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償損失的民事責(zé)任），則不宜將“賠償損失”的范圍擴(kuò)大到可得利益損失。因?yàn)楫?dāng)事人行使法定解除權(quán)應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任的性質(zhì)、程度和后果不能等同于當(dāng)事人故意違約應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任[6]。但如果存在合同法第113條第2款規(guī)定的欺詐經(jīng)營以及因違約導(dǎo)致人身傷亡、精神損害等情形的，也不宜適用可得利益損失賠償規(guī)則[7]。
三、可得利益損失與違約行為之間是否具有因果關(guān)系
只有在可得利益損失與違約行為之間具有因果關(guān)系的情況下，賠償請求才能得到支持。如果可得利益損失并非違約行為的結(jié)果，那么違約方無需賠償這部分損失。比如某公司被處以關(guān)停的行政處罰，故其被關(guān)停后以后沒有生產(chǎn)的根本原因就并非電業(yè)局停止供電造成的，法院對其主張電業(yè)局賠償可得利益損失的請求不予支持[8]。
四、當(dāng)事人是否約定損害賠償?shù)挠?jì)算方法
合同法第114條第1款規(guī)定當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。此時(shí)，一般認(rèn)為不再適宜采用可得利益損失賠償規(guī)則[9]。
五、可得利益損失是否具有確定性
確定性規(guī)則要求可得利益無論從性質(zhì)和數(shù)額，還是從獲得的可能性上都能夠被確定下來。盡管可得利益是還沒有實(shí)現(xiàn)的利益，但在合同訂立后就已經(jīng)具備了實(shí)現(xiàn)的可能性。雙方當(dāng)事人根據(jù)訂約時(shí)的預(yù)期與履約過程中的客觀條件，可以在一定范圍內(nèi)將可得利益的大小用金錢計(jì)算出來。因此，“假定或可能發(fā)生的損失，不能作為違約損失賠償?shù)膶ο蟆盵10]?！逗贤ā返?13條的規(guī)定參考了英國法上的可預(yù)見性規(guī)則，并沒有引入確定性規(guī)則。但在司法實(shí)踐中人民法院非常偏愛確定性規(guī)則，甚至將其作為首要規(guī)則進(jìn)行適用。以可得利益不具有確定性為由不支持當(dāng)事人可得利益賠償請求，是司法實(shí)踐中常見的情況對于存在不確定性因素的可得利益，法院可能會(huì)完全不予支持[11]或者酌情支持部分[12]。
論證可得利益的確定性在實(shí)踐中會(huì)存在以下幾方面的困難：
首先是關(guān)于可得利益損失的論證思路難以嚴(yán)謹(jǐn)。當(dāng)事人在合同履行后能夠?qū)崿F(xiàn)多少經(jīng)濟(jì)價(jià)值往往受到很多不確定性因素的影響，因此在事前沒有辦法準(zhǔn)確估算。當(dāng)事人對此往往也只有一個(gè)大概的估算，并自愿選擇將實(shí)際結(jié)果與預(yù)期之間的偏差作為風(fēng)險(xiǎn)自行承受。同樣地，在論證可得利益損失時(shí)，當(dāng)事人也很難構(gòu)建一個(gè)完整、清晰和嚴(yán)謹(jǐn)?shù)恼撟C思路來確定其可得利益到底為多少。人民法院在認(rèn)定可得利益不具有“確定性”時(shí)的理由幾乎主要是可得利益的獲得受另外一些不確定的因素的影響，常常以可得利益受經(jīng)營成本、市場風(fēng)險(xiǎn)、管理水平等多種因素影響為由認(rèn)定可得利益不具有確定性[13]。比如，最高院曾在判決中就認(rèn)為企業(yè)經(jīng)營利潤受到諸多因素的影響，其狀況和數(shù)額均具有不確定性[14]；某一時(shí)期內(nèi)的企業(yè)整體盈虧狀況不必然能證明某一合同的預(yù)期利益損失是否存在[15]。
其次是確定可得利益的相關(guān)證據(jù)難以搜集。這是實(shí)踐中法院否定原告可得利益主張的重要理由?？傻美鎿p失的性質(zhì)就決定了對其證明的難度，原告要對其未來可能獲得的利益提供充分的證據(jù)（特別是直接證據(jù)）證明往往十分困難。單純依靠某一份項(xiàng)目規(guī)劃報(bào)告、可行性報(bào)告或立項(xiàng)時(shí)的估算（特別是單方出具的），在實(shí)踐中很難得到支持[16]。
最后是因計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)與根據(jù)的缺乏而導(dǎo)致可得利益不確定[17]。在計(jì)算可得利益損失時(shí)，往往需要選擇一個(gè)參照標(biāo)準(zhǔn)。缺乏計(jì)算損失數(shù)額的確定標(biāo)準(zhǔn)與根據(jù)或者標(biāo)準(zhǔn)選擇錯(cuò)誤[[18]也經(jīng)常導(dǎo)致原告雖然有證據(jù)證明其有可得利益損失的可能，但仍得不到法院的支持。采用的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)與根據(jù)與案件相關(guān)性越強(qiáng)（如計(jì)算大廈租金損失時(shí)，采用位置相近、功用與檔次相當(dāng)?shù)拇髲B來作參考標(biāo)準(zhǔn)），來源越權(quán)威（如官方公布的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)等），則最后的計(jì)算結(jié)果越有可能為法院所采納[19]。
在實(shí)踐中，容易被法院認(rèn)為具有確定性而被支持的可得利益損失主要是在能夠從雙方當(dāng)事人的約定[20]或者相關(guān)交易中的其他合同中能直接得出或者計(jì)算出可得利益數(shù)額[21]，或者合同的性質(zhì)決定了可得利益本來就比較方便計(jì)算的情形中，如租賃合同中租金損失[22]、合作協(xié)議中的項(xiàng)目整體盈利損失[23]等?？梢哉f，主張的可得利益損失與相應(yīng)證據(jù)之間的關(guān)系越直接，邏輯鏈越短，則可得利益損失越容易被認(rèn)定為具有確定性，賠償主張?jiān)接锌赡艿玫街С帧?/p>
六、可得利益損失是否超過了違約方的預(yù)見
可預(yù)見性原則指的是，在合同履行過程中，違約方的行為造成了守約方的可得利益損失，違約方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的相應(yīng)的違約損害賠償責(zé)任，但該賠償應(yīng)該限定在雙方訂立合同時(shí)違約方能夠預(yù)見的損失范圍內(nèi)，而不能包括違約方無法合理預(yù)見的損失，比如違約方不可能預(yù)見幾年后其違約可能造成對方與他人的合同利益損失[24]；出租方不能預(yù)見到其違約行為將導(dǎo)致對承租方所有經(jīng)營利潤的賠償[25]。
七、是否存在影響可得利益損失賠償?shù)钠渌蛩?/p>
除了上述幾個(gè)方面，在實(shí)踐中影響可得利益損失賠償認(rèn)定的，還可能是以下幾點(diǎn)：
第一，合同的履行情況。預(yù)期可得利益應(yīng)與合同履行情況對應(yīng)考慮。相比非違約方已經(jīng)按照合同約定履行全部義務(wù)后而發(fā)生的違約情形，其尚未履行合同義務(wù)的情況應(yīng)有所區(qū)別[26]。如果原告主張的可得利益的實(shí)現(xiàn)，不僅僅需要違約方履行合同義務(wù)，還需要自身投入資金、實(shí)際運(yùn)營或提供其他必要條件，在這些投入未到位的情形下，法院可能會(huì)對可得利益損失賠償不予支持或者進(jìn)行減免[27]。同樣地，還未實(shí)際運(yùn)營的項(xiàng)目或者還未設(shè)立的公司的利潤損失不能等同于合資、合作或投資合同的可得利益損失[28]。
第二，是否存在運(yùn)用減損規(guī)則、損益相抵規(guī)則以及過失相抵規(guī)則等的情形。雙方當(dāng)事人都存在違約情形，對合同的未得到履行都負(fù)有責(zé)任。原告對于合同未能完全履行也有責(zé)任的，對因此發(fā)生的可得利益損失也應(yīng)承擔(dān)一定的責(zé)任[29]。
第三，原告是否擁有新的交易機(jī)會(huì)。在合同不再履行的情況下，原告若可以重新招攬業(yè)務(wù)獲得其他商機(jī)和利益，并不只享受損失補(bǔ)償給自己帶來的利益，則可得利益損失的賠償可能會(huì)被減免[30]。但原告在尋找新的交易方所需要的合理期間內(nèi)所產(chǎn)生的利潤損失，仍可得到賠償[31]。
（本文來源于微信公號“尚格訴訟觀”）
[1] 鄭國安與青海萬通物業(yè)發(fā)展有限公司其他買賣合同糾紛，最高人民法院二審。
[2] 農(nóng)安盛祥玉米有限公司與中國農(nóng)業(yè)發(fā)展銀行吉林省分行營業(yè)部、長春康潤生物科技有限公司合同糾紛，最高人民法院再審，（2016）最高法民再137號。
[3]
律師與總裁，是天然的朋友，合作共贏，共創(chuàng)輝煌：市場經(jīng)濟(jì)，就是法治經(jīng)濟(jì)。無商不活，無法不穩(wěn)。律師與總裁，是天然的朋友，合作共贏，共創(chuàng)輝煌
關(guān)注微信“程玉偉律師”(微信號chengyuweilvshi)，閱讀更多精彩文章。使用微信掃描左側(cè)二維碼添加關(guān)注。
（聲明：本文僅代表作者觀點(diǎn)，不代表法邦網(wǎng)立場。本文為作者授權(quán)法邦網(wǎng)發(fā)表，如有轉(zhuǎn)載務(wù)必注明來源“程玉偉律師網(wǎng)”）
執(zhí)業(yè)律所：北京盈科（合肥）律師事務(wù)所
咨詢電話： 138 6666 7608
一流的律師團(tuán)隊(duì) 一流的專業(yè)服務(wù) 關(guān)注我們，就是關(guān)注財(cái)富
執(zhí)業(yè)律所：北京盈科（合肥）律師事務(wù)所
咨詢電話：138 6666 7608
一流的律師團(tuán)隊(duì) 一流的專業(yè)服務(wù) 關(guān)注我們，就是關(guān)注財(cái)富
使用微信掃描二維碼
關(guān)注程玉偉律師
