摘自微信號“律行天下”（ID：lxtx-cxf）
整理人：陳鑫范、劉移、陶鴻，轉(zhuǎn)載請?jiān)陲@著位置注明來源以及整理人。
本文9則意見摘錄自《民事審判指導(dǎo)與參考》(總第34輯-總第66輯)中【民事審判信箱】欄目下關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的意見，以方便廣大同仁及建設(shè)工程相關(guān)從業(yè)人員參考。
01、享有優(yōu)先權(quán)保護(hù)的建筑工程價款范圍如何界定？
問：最高人民法院《關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》(以下簡稱《批復(fù)》)第3條規(guī)定，“建筑工程價款包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報酬、材料款等實(shí)際支出的費(fèi)用，不包括承包人因發(fā)包人違約造成的損失”。實(shí)踐中，對享有優(yōu)先權(quán)保護(hù)的建筑工程價款不包括承包人因發(fā)包人違約造成的損失一項(xiàng)沒有爭議，但對于是否包括承包人的應(yīng)得利潤存在爭議，請問，享有優(yōu)先權(quán)保護(hù)的建筑工程價款范圍應(yīng)如何界定，是否包括承包人的應(yīng)得利潤?
答：關(guān)于享有優(yōu)先權(quán)保護(hù)的建筑工程價款范圍的界定，應(yīng)結(jié)合《合同法》第286條和《批復(fù)》第3條加以確定。
住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部《建設(shè)工程施工發(fā)包與承包價格管理暫行規(guī)定》第5條規(guī)定，建設(shè)工程價款由成本(直接成本、間接成本)、利潤(酬金)和稅金構(gòu)成。根據(jù)該條規(guī)定，一般來說，工程價款可分為四個部分：一是直接成本，又稱直接費(fèi)，包括定額直接費(fèi)、其他直接費(fèi)、現(xiàn)場管理費(fèi)和材料差價。其中，定額直接費(fèi)又包括人工費(fèi)、材料費(fèi)和施工機(jī)構(gòu)使用費(fèi)三部分。二是間接成本或稱企業(yè)管理費(fèi)，包括管理人員工資、勞動保護(hù)費(fèi)等十多項(xiàng)。三是利潤，由發(fā)包人按工程造價的差別利率計付給承包人。四是稅金，包括營業(yè)稅、城市建設(shè)稅、教育費(fèi)附加稅三種。這四部分構(gòu)成工程價款的整體，缺一不可。在實(shí)踐中，建設(shè)工程價款的表現(xiàn)形式有工程估算價、設(shè)計概算價、施工圖預(yù)算價、施工預(yù)算(概算)價和竣工結(jié)算價五種。《合同法》第286條中所稱工程價款，如指已竣工工程，應(yīng)指竣工結(jié)算價。未竣工工程則應(yīng)以施工預(yù)算價為基礎(chǔ)進(jìn)行評估確定工程價款?！逗贤ā返?86條的立法精神是保護(hù)建筑施工企業(yè)被拖欠的工程款，主要是工人的工資、承包人的管理費(fèi)和正常的利潤。利潤是工程價款的重要組成部分，顯然應(yīng)享有優(yōu)先受償權(quán)。
《批復(fù)》第3條則實(shí)際上解決了實(shí)踐中的兩個疑問：一是承包人墊資款是否享有優(yōu)先受償權(quán);二是承包人因發(fā)包人違約造成的損失是否享有優(yōu)先受償權(quán)?！杜鷱?fù)》尊重現(xiàn)實(shí)，將墊資款納入承包人的優(yōu)先受償權(quán)的范圍，明確規(guī)定建筑工程價款包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的材料款等實(shí)際支出的費(fèi)用。同時將承包人因發(fā)包人違約造成的損失予以排除。
綜上，享有優(yōu)先保護(hù)的建筑工程價款的范圍可以界定為，如指已竣工工程，應(yīng)指竣工結(jié)算價，未竣工工程則應(yīng)以施工預(yù)算價為基礎(chǔ)進(jìn)行評估確定工程價款;包含承包人的正常利潤，也包括承包人的墊資款，但不包括承包人因發(fā)包人違約造成的損失。
索引：《民事審判指導(dǎo)與參考》(第38輯)第306-307頁。
02、司法解釋規(guī)定的實(shí)際竣工日期能否作為建設(shè)工程承包人行使工程價款優(yōu)先受償權(quán)除斥期間的起算點(diǎn)
問：司法解釋規(guī)定實(shí)際竣工日期能否作為建設(shè)工程承包人行使工程價款優(yōu)先受償權(quán)除斥期間的起算點(diǎn)?
答：答案是否定的。
最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)第十四條規(guī)定：(一)建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，以竣工驗(yàn)收合格之日為竣工日期;(二)承包人已經(jīng)提交竣工驗(yàn)收報告，發(fā)包人拖延驗(yàn)收的，以承包人提交驗(yàn)收報告之日為竣工日期;(三)建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。最高人民法院《關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》(以下簡稱《批復(fù)》)(法釋(2002)16號)第四條規(guī)定：建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為6個月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計算?！杜鷱?fù)》第四條規(guī)定的“建設(shè)工程竣工之日”不包括《解釋》第十四條第(二)、(三)項(xiàng)規(guī)定的兩種情形。
人民法院依據(jù)《解釋》第十四條第(二)、(三)項(xiàng)規(guī)定認(rèn)定建設(shè)工程實(shí)際竣工日期的兩種情形，是針對發(fā)包人惡意拖延工程竣工驗(yàn)收時間，以期達(dá)到拖延支付工程價款的違法目的而作出的懲罰性規(guī)定。人民法院不宜依據(jù)最高人民法院《批復(fù)》之規(guī)定，以此作為承包人行使優(yōu)先權(quán)的6個月期限的起算點(diǎn)，認(rèn)定承包人超過《合同法》第二百八十六條規(guī)定的工程價款優(yōu)先權(quán)行使期限。
索引：《民事審判指導(dǎo)與參考》(第46輯)第244頁。
03、施工人在建設(shè)工程施工合同無效的情況下是否還享有工程價款優(yōu)先受償權(quán)?工程無法如期竣工的情況下工程價款優(yōu)先受償權(quán)的法定期間如何認(rèn)定
問：建設(shè)工程施工合同被認(rèn)定無效，施工人還能不能依據(jù)合同法第二百八十六條之規(guī)定，主張工程款的優(yōu)先權(quán)?在工程因多次停工而無法如期竣工的情況下，發(fā)包人有關(guān)施工人行使優(yōu)先權(quán)超過六個月的法定期限的抗辯理由能否得到支持?
答：工程款優(yōu)先權(quán)是合同法第二百八十六條賦予建設(shè)工程施工人的一項(xiàng)法定優(yōu)先權(quán)，目的是保障施工人能夠及時取得工程款。建設(shè)工程施工合同被認(rèn)定無效，并非排除適用合同法第二百八十六條的條件。只要工程款數(shù)額能夠確定且不違反法律規(guī)定，施工人的優(yōu)先權(quán)即受法律保護(hù)。發(fā)包人以建設(shè)工程施工合同無效為由，主張施工人對工程款不享有優(yōu)先權(quán)的觀點(diǎn)不能成立。
發(fā)包人以施工人行使優(yōu)先權(quán)有六個月的法定期間，應(yīng)當(dāng)從合同約定的工程竣工時間起算，但施工人起訴時已經(jīng)超過了六個月為由，主張其行使優(yōu)先權(quán)因超過法定期限而不應(yīng)得到支持的觀點(diǎn)，并非在任何情況下都能夠成立。因?yàn)?，按照這種觀點(diǎn)，如果由于工程多次停工，超過原約定竣工時間六個月才竣工或者至上方發(fā)生爭議時尚未竣工，則施工人即不問原因地喪失對工程款的優(yōu)先受償權(quán)，明顯與合同法第二百八十六條規(guī)定相悖。故對于此種主張，人民法院不應(yīng)予以支持。
索引：《民事審判指導(dǎo)與參考》(第60輯)第255頁。
04、建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)的行使是否以工程竣工為條件？
答：建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)的行使不以建設(shè)工程是否竣工為限。建設(shè)工程價款的優(yōu)先受償權(quán)是以發(fā)包人欠付工程款為前提的，所以即使工程未竣工，只要發(fā)包人有欠付工程款的事實(shí)，承包人就可以依照法律規(guī)定的程序主張工程價款優(yōu)先受償權(quán)。這樣理解，有利于保護(hù)農(nóng)民工的利益，也符合立法本意。但是如果因承包人自身原因?qū)е率┕べ|(zhì)量不合格或工程進(jìn)度未按約定完成的，就無權(quán)要求發(fā)包人支付工程款，相應(yīng)地其也不能行使工程價款的優(yōu)先受償權(quán)。
索引：《民事審判指導(dǎo)與參考》(第62輯)第294頁。
05、土地是否為建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)的客體？
答：土地不是優(yōu)先受償權(quán)的客體。在我國實(shí)行“房地一體主義”，如果承包人行使工程款的優(yōu)先受償權(quán)，對這個在建工程進(jìn)行拍賣的話，房地是一體拍賣的，地和房子拍賣的全部款項(xiàng)是不是都可以作為承包人工程款的補(bǔ)償，保證其受償?shù)姆秶?。這是在司法實(shí)踐中比較常見的問題。要對這一問題作出準(zhǔn)確的回答，我們必須結(jié)合合同法第二百八十六條的立法目的以及建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)的性質(zhì)來進(jìn)行考察。建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)是法定優(yōu)先權(quán)。合同法第二百八十六條規(guī)定的原因在于，承包方在整個建設(shè)的過程當(dāng)中，承包人的建筑材料和勞動力已經(jīng)物化在在建工程當(dāng)中，它的所有的投入就轉(zhuǎn)化為在建工程，他的投入在權(quán)利的標(biāo)的物當(dāng)中，在物的所有權(quán)的轉(zhuǎn)化中轉(zhuǎn)化為在建工程，已經(jīng)和在建工程不可分離了，因?yàn)檫@個原因，所以基于所有權(quán)的轉(zhuǎn)化方式對在建工程享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。作為土地來講，是建設(shè)工程當(dāng)中一個載體，但是對于土地這一部分，承包方?jīng)]有任何的投入，或者說承包方的建筑材料也好，勞動力也好，并沒有物化在土地上，從這個角度來講，從立法的背景和出發(fā)點(diǎn)來看，土地不應(yīng)該作為建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)的客體。
索引：《民事審判指導(dǎo)與參考》(第62輯)第294頁。
06、建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)的行使是否受合同效力的影響？
答：建設(shè)工程的優(yōu)先受償權(quán)的行使是否受合同效力的影響，這一問題理論界存在很大爭議。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，根據(jù)擔(dān)保物權(quán)的權(quán)利特性來看，建筑工程款優(yōu)先受償權(quán)作為擔(dān)保物權(quán)之一種，仍然具有對主債權(quán)——建設(shè)工程款的依附性，建筑工程款是否依法存在決定了該優(yōu)先受償權(quán)的存在與否。若建筑施工合同無效，發(fā)包方應(yīng)當(dāng)支付工程款的約定也應(yīng)無效。雖然承包人付出了相應(yīng)的勞動，應(yīng)當(dāng)獲得相應(yīng)的報酬，否則有違民法的公平觀念，但施工合同無效后，承包人獲得報酬的權(quán)利性質(zhì)發(fā)生了改變，不再是依據(jù)合同享有的約定之債，而成為依法享有的獲得損失賠償?shù)臋?quán)利，該項(xiàng)權(quán)利是法定的權(quán)利。就建筑工程款優(yōu)先受償權(quán)的立法目的而言，是法律為了保障承包人約定債權(quán)的實(shí)現(xiàn)設(shè)置的擔(dān)保物權(quán)，施工合同無效后，承包人約定債權(quán)亦不存在，對約定債權(quán)擔(dān)保的優(yōu)先受償權(quán)亦不應(yīng)當(dāng)繼續(xù)存在;另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，建設(shè)工程施工合同無效，但工程質(zhì)量合格的，承包人可以依照建設(shè)工程施工合同糾紛司法解釋第二條的規(guī)定，主張工程款，故其當(dāng)然享有工程價款優(yōu)先受償權(quán)。筆者認(rèn)為，建設(shè)工程施工合同無效，不應(yīng)影響優(yōu)先受償權(quán)的行使。建筑工程款優(yōu)先受償權(quán)的立法目的是保護(hù)勞動者的利益。因?yàn)樵诎l(fā)包人拖欠承包人的工程款中，有相當(dāng)部分是承包人應(yīng)當(dāng)支付給工人的工資和其他勞務(wù)費(fèi)用。根據(jù)最高人民法院批復(fù)第三條的規(guī)定，建筑工程款包括了承包人為建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員的報酬、材料款等實(shí)際支付的費(fèi)用。在無效建筑工程合同中，上述有關(guān)費(fèi)用也已實(shí)際發(fā)生，應(yīng)當(dāng)由發(fā)包人予以支付。結(jié)合其立法目的來看，我們認(rèn)為，即使合同無效，該筆費(fèi)用亦應(yīng)享有優(yōu)先受償權(quán)。
索引：《民事審判指導(dǎo)與參考》(第63輯)第238-239頁。
07、分包人或者實(shí)際施工人是否享有優(yōu)先受償權(quán)？
答：建設(shè)工程施工合同糾紛司法解釋第二十六條規(guī)定了分包人和實(shí)際施工人完成了其與總包人或轉(zhuǎn)包人之間合同約定的施工義務(wù)且工程質(zhì)量合格的，在總包人或者轉(zhuǎn)包人不主張或者怠于主張工程價款優(yōu)先受償權(quán)的情況下，應(yīng)允許分包人或者實(shí)際施工人就其承建的工程部分在發(fā)包人欠付的工程款范圍內(nèi)向發(fā)包人主張工程價款優(yōu)先受償權(quán)。分包人或者實(shí)際施工人有條件地享有優(yōu)先受償權(quán)。
索引：《民事審判指導(dǎo)與參考》(第65輯)第252頁。
08、建設(shè)工程債權(quán)轉(zhuǎn)讓后，受讓人是否享有優(yōu)先受償權(quán)？
答：建設(shè)工程債權(quán)轉(zhuǎn)讓后，受讓人也應(yīng)享有優(yōu)先受償權(quán)。建設(shè)工程承包人轉(zhuǎn)讓其在施工中形成的債權(quán)，受讓人基于債權(quán)的轉(zhuǎn)讓而取得工程款債權(quán)，因而其應(yīng)當(dāng)享有該工程款的優(yōu)先受償權(quán)。法定優(yōu)先權(quán)屬于擔(dān)保物權(quán)，具有一定的追及效力，其功能是擔(dān)保工程款優(yōu)先支付，該權(quán)利依附于所擔(dān)保的工程而存在，即使被擔(dān)保的工程發(fā)生轉(zhuǎn)讓，也不影響承包人優(yōu)先受償權(quán)的行使。
索引：《民事審判指導(dǎo)與參考》(第65輯)第252-253頁。
09、建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)的行使范圍是否包括裝飾裝修工程？
答：建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)的行使范圍包括裝飾裝修工程，根據(jù)國務(wù)院《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》的規(guī)定，建設(shè)工程包括土木工程、建筑工程、線路管道和設(shè)備安裝工程及裝修工程。最高人民法院給福建省高級人民法院《關(guān)于裝飾裝修工程款是否享有合同法第二百八十六條規(guī)定的優(yōu)先受償權(quán)的復(fù)函》也指出，裝飾裝修工程屬于建設(shè)工程，可以適用合同法第二百八十六條關(guān)于優(yōu)先受償權(quán)的規(guī)定，但裝飾裝修工程的發(fā)包人不是該建筑物的所有人或承包人與該建筑物的所有人之間沒有合同關(guān)系的除外。
索引：《民事審判指導(dǎo)與參考》(第65輯)第254頁。
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