委托募集基金應(yīng)請注意的問題及風(fēng)險(xiǎn)

私募基金募集一直為私募基金運(yùn)作過程中最為重要的環(huán)節(jié)，也是“非法集資”頻發(fā)的階段。基金募集要么由基金管理人自己募集，要么委托第三方募集，本文僅對委托第三方募集即委托募集進(jìn)行分析。

一、受委托人的條件

中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)（“基金業(yè)協(xié)會(huì)”）發(fā)布的《私募投資基金募集行為管理辦法》（以下簡稱“《募集辦法》”）第二條規(guī)定：“在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)辦理私募基金管理人登記的機(jī)構(gòu)可以自行募集其設(shè)立的私募基金，在中國證監(jiān)會(huì)注冊取得基金銷售業(yè)務(wù)資格并已成為中國基金業(yè)協(xié)會(huì)會(huì)員的機(jī)構(gòu)（以下簡稱基金銷售機(jī)構(gòu)）可以受私募基金管理人的委托募集私募基金。其他任何機(jī)構(gòu)和個(gè)人不得從事私募基金的募集活動(dòng)”。

由此條款可知，基金管理人委托第三方募集資金，主體需要滿足兩個(gè)方面：

(一)需要在中國證監(jiān)會(huì)注冊取得基金銷售業(yè)務(wù)資格;

(二)該機(jī)構(gòu)已經(jīng)成為中國基金業(yè)協(xié)會(huì)會(huì)員。除此之外任何機(jī)構(gòu)都不得受托募集資金。

二、基金管理人簽訂委托募集合同時(shí)注意事項(xiàng)

（一）受托募集的主體只能以上所列有資質(zhì)的銷售機(jī)構(gòu)；

（二）要與受托銷售機(jī)構(gòu)簽訂基金銷售協(xié)議；

（三）要在合同中明確委托該募集行為包含推介私募基金，發(fā)售基金份額（權(quán)益），辦理基金份額（權(quán)益）認(rèn)/申購（認(rèn)繳）、贖回（退出）等活動(dòng)；

（四）要明確將與基金銷售機(jī)構(gòu)簽訂的協(xié)議中關(guān)于基金管理人與基金銷售機(jī)構(gòu)權(quán)利義務(wù)劃分以及其他涉及投資者利益的部分作為基金合同的附件；

（五）其他一般合同要注意的事項(xiàng)。

三、委托募集風(fēng)險(xiǎn)及防范

（一）風(fēng)險(xiǎn)提示

1、角色混淆

私募基金管理人委托銀行、證券公司等機(jī)構(gòu)為其募集資金，由于銷售沖動(dòng)或其他原因，基金銷售機(jī)構(gòu)的工作人員往往并未向投資者披露基金銷售機(jī)構(gòu)與該基金產(chǎn)品之間不存在投資管理關(guān)系的事實(shí)。一旦私募基金出現(xiàn)兌付危機(jī)或其他問題，不明真相的投資者往往到銷售機(jī)構(gòu)討說法，混淆了基金管理人與基金銷售機(jī)構(gòu)的角色。

2、募管權(quán)責(zé)不清

    私募基金管理人遵循的投資理念不同、采取的投資方法各異，私募基金的投資風(fēng)格多樣。投資者需要挑選適合自己的私募基金管理人，而私募基金管理人也需要選擇與產(chǎn)品風(fēng)險(xiǎn)相匹配的合格投資者。然而，一些受委托的募集機(jī)構(gòu)，在銷售費(fèi)用的利誘下，利用信息不對稱向投資者推銷產(chǎn)品，卻在基金出現(xiàn)投資風(fēng)險(xiǎn)后以非基金合同當(dāng)事人為由，不承擔(dān)募集和信息披露責(zé)任，讓投資者承擔(dān)最終的道德風(fēng)險(xiǎn)。有機(jī)構(gòu)反映投資者頻繁質(zhì)疑管理人的投資決策和投資理念，在產(chǎn)品凈值發(fā)生波動(dòng)時(shí)甚至直接投訴管理人，使得雙方的合作難以維系，而受委托的募集機(jī)構(gòu)對投資者風(fēng)險(xiǎn)識別能力的把控和推介產(chǎn)品過程中的不盡責(zé)是造成以上問題的重要原因。

3、虛假宣傳和非公開宣傳

一些募集機(jī)構(gòu)及其工作人員在宣傳推介私募基金時(shí)存在虛假宣傳的現(xiàn)象，如虛構(gòu)托管機(jī)構(gòu)、虛構(gòu)擔(dān)保機(jī)構(gòu)、虛構(gòu)律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所等，利用投資者對此類機(jī)構(gòu)的信任來實(shí)現(xiàn)迅速募集的目的。私募基金必須以非公開方式募集設(shè)立，然而由于職責(zé)劃分不清，法律關(guān)系界定不明，在實(shí)踐中，受私募基金管理人委托的募集機(jī)構(gòu)向客戶推銷私募基金產(chǎn)品時(shí)很難保證募集的非公開性，存在相當(dāng)高的行業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。

（二）風(fēng)險(xiǎn)防范

1、《募集行為辦法》第七條規(guī)定基金銷售機(jī)構(gòu)在私募基金募集過程中須履行說明義務(wù)，合理的注意義務(wù)，承擔(dān)特定對象調(diào)查，私募基金推介及合格投資者確認(rèn)等相關(guān)責(zé)任。第八條規(guī)定私募基金管理人委托基金銷售機(jī)構(gòu)募集私募基金的，須簽訂基金銷售協(xié)議并作為基金合同的附件。基金銷售協(xié)議須明確管理人、募集機(jī)構(gòu)雙方的權(quán)利義務(wù)，既能明晰雙方職責(zé)，同時(shí)保障投資者的知情權(quán)。

2、為規(guī)范私募基金的推介行為，杜絕募集機(jī)構(gòu)從業(yè)人員非法售賣“飛單”，規(guī)避承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，《募集行為辦法》第二十條規(guī)定了推介材料的責(zé)任方為募集機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)對推介材料內(nèi)容的真實(shí)性、完整性、準(zhǔn)確性負(fù)責(zé)?！赌技袨檗k法》第二十一條規(guī)定了推介材料應(yīng)具備的基本內(nèi)容及信息披露要素。同時(shí)，《募集行為辦法》第二十二條及第二十三條還從反面規(guī)定了禁止的推介行為和禁止的推介載體，全面細(xì)化了私募基金推介的自律要求。

3、《募集行為辦法》第二十四條明確了募集機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)向投資者推介與其風(fēng)險(xiǎn)識別能力和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力相匹配的私募基金。在基金風(fēng)險(xiǎn)揭示方面，為更好地保護(hù)投資者利益，《募集行為辦法》第二十五條規(guī)定了風(fēng)險(xiǎn)揭示書的具體內(nèi)容，按照《暫行辦法》的要求，中國基金業(yè)協(xié)會(huì)制定了《私募投資基金風(fēng)險(xiǎn)揭示書（內(nèi)容與格式指引）》。第二十六條規(guī)定了關(guān)于合格投資者身份的確認(rèn)程序，投資者應(yīng)當(dāng)提供金融資產(chǎn)證明文件，募集機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)審查其是否符合合格投資者條件。第二十七條強(qiáng)調(diào)了《暫行辦法》所規(guī)定的合格投資者的標(biāo)準(zhǔn)。第二十八條規(guī)定了豁免合格投資者確認(rèn)的條件及范圍。

第二十九條做出投資冷靜期的規(guī)定，明確要求在完成合格投資者確認(rèn)程序后，募集機(jī)構(gòu)應(yīng)給予投資者不少于一天的投資冷靜期，投資冷靜期過后，該投資者方可簽訂私募基金合同，投資者簽署基金合同后，基金銷售機(jī)構(gòu)的募集服務(wù)結(jié)束。

來源：法融匯俱樂部

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