建設(shè)工程合同無效案件評析——兼談被掛靠人連帶責(zé)任問題
【前言】
我國對建筑行業(yè)實行嚴(yán)格的資質(zhì)許可制度，《建筑法》明令禁止借用資質(zhì)承攬工程的違法行為。但在建設(shè)工程領(lǐng)域中，掛靠現(xiàn)象非常普遍，被掛靠單位對掛靠人的行為如何承擔(dān)責(zé)任，如何準(zhǔn)確界定責(zé)任主體一直是實踐中的難點問題。
【基本案情】
甲工程機械公司在2015年1月與自然人楊某簽訂《路面輔筑合同》，合同約定了大面鎮(zhèn)東大道改造工程的路面輔筑工程承包給甲公司，完工后支付到70%，完工后的90日內(nèi)付清所有工程款，逾期支付工程款的違約金為合同總價款的20%等內(nèi)容，在2015年2月路面輔筑工程竣工后，甲公司和楊某經(jīng)結(jié)算確定工程款為124.3萬元。
楊某因未能與發(fā)包人結(jié)算到工程款，無多余資金向甲公司支付工程款，到2016年1月，甲公司以楊某未支付工程款為由提起訴訟，要求楊某支付工程款124.3萬元及違約金24.86萬元，并申請訴訟保全了楊某的寶馬車一輛。隨后以發(fā)現(xiàn)東大道改造工程的總承包單位為乙建設(shè)公司為由，于2016年2月向法院申請追加乙公司為本案被告。
乙公司接到到傳票后，向法院申請追加?xùn)|大道改造工程發(fā)包人大面鎮(zhèn)政府為第三人，理由是東大道已實際使用一年，發(fā)包人未按合同結(jié)算及支付工程款，與本案有直接的利害關(guān)系，法院接到申請后電話通知同意追加。筆者作為乙公司代理人在參加庭審時被法院告知不追加發(fā)包人為第三人，可以另行起訴。
【法院判決】
法院于2016年7月25日作出判決，判決書中認為因建設(shè)工程違法轉(zhuǎn)分包，原告甲公司與被告楊某簽訂的《路面輔筑合同》無效，而合同已實際履行，雙方進行了結(jié)算，對原告要求支付工程款的請求予以支持，法院最終判決如下：1、判決楊某在判決生效后三十日內(nèi)支付工程款124.3萬元。2、乙公司對上列第一判決項下的內(nèi)容承擔(dān)連帶責(zé)任。3、駁回甲公司的其他訴訟請求。
【老楊律師評析：糾紛找律師，律師找老楊15668469148】
本案判決不支持原告主張的違約金達到了乙公司應(yīng)訴的基本預(yù)期。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。”的規(guī)定，法院認定原告甲公司與被告楊某簽訂的《路面輔筑合同》為無效合同，法院對原告要求支付工程價款的請求予以支持的判決，符合最高院上述《解釋》第二條“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持?！钡囊?guī)定。原告基于無效合同主張的違約金的請求，不符合法律規(guī)定。
雖然現(xiàn)在各地對被掛靠人對外承擔(dān)責(zé)任的判決沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，但法院判決乙公司對楊某向甲公司支付工程款承擔(dān)連帶責(zé)任是不妥當(dāng)?shù)摹?/p>
本案中楊某是以其個人名義與甲公司簽訂合同，甲公司對此是明知的，甲公司對該合同無效同樣存在過錯，楊某與甲公司簽訂合同不存在職務(wù)行為或表見代理的問題。根據(jù)合同的相對性，乙公司不應(yīng)對該合同承擔(dān)責(zé)任，同時甲公司主張的是工程款，不是民工工資，不符合最高院司法解釋變相突破合同相對性的適用情形。乙公司因考慮到與發(fā)包人的合同關(guān)系等問題，也未選擇上訴。
關(guān)于法院未依被告乙公司的申請追加發(fā)包人鎮(zhèn)政府為第三人參加訴訟的問題值得商榷，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條“實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人?！钡囊?guī)定，本案甲公司作為路面輔筑的實際施工人可以直接起訴發(fā)包人，但其只追加了總承包單位乙公司為被告。在甲公司未起訴或追加發(fā)包人為被告的情況下，乙公司以發(fā)包人未按合同結(jié)算及支付工程款，與本案有直接的利害關(guān)系為由申請追加發(fā)包人為本案第三人參加訴訟，有利于查清案件事實，及時解決糾紛，符合前述《解釋》的精神，也不違背法律的規(guī)定。
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