怎樣選聘醫(yī)療律師、怎樣評(píng)價(jià)律師水平、怎樣衡量律師工作是否盡心盡力，是每一個(gè)醫(yī)療事故、醫(yī)療糾紛當(dāng)事人必須面對(duì)的問(wèn)題。同樣一個(gè)案件，不同的代理人可能會(huì)有完全不同的代理結(jié)果。北京王雪醫(yī)療律師團(tuán)隊(duì)撰文專題討論上述問(wèn)題，以供有需要的當(dāng)事人參考。
本文為北京王雪醫(yī)療律師原創(chuàng)，已經(jīng)經(jīng)時(shí)間戳認(rèn)證，使用本文時(shí)請(qǐng)尊重本文作者。
有人把醫(yī)療事故糾紛案件患方的代理律師比喻為案件訴訟的總導(dǎo)演，這是有一定道理的。這是因?yàn)樵卺t(yī)療事故糾紛訴訟中，針對(duì)患方代理律師好的訴訟（導(dǎo)演）方案，醫(yī)方必須按照患方的方案去應(yīng)訴、法官必須按患方的方案去審理、鑒定人必須按患方主張的過(guò)錯(cuò)去鑒定。因此，盡管醫(yī)療事故糾紛中患方處于絕對(duì)弱勢(shì)的狀態(tài)，但現(xiàn)行法律卻給予了患方這樣的一個(gè)有利的條件，也算是法律對(duì)于弱小患方的一種保護(hù)吧。
基于這種法律保護(hù)，對(duì)于那些醫(yī)方真正有過(guò)錯(cuò)的醫(yī)療事故糾紛案件，好的代理律師一經(jīng)代理，患方即可從醫(yī)療事故糾紛的弱勢(shì)、被動(dòng)狀態(tài)中發(fā)生根本性逆轉(zhuǎn)，而且糾紛的最終結(jié)果也會(huì)令患方可以接受。
然而，現(xiàn)實(shí)中絕大多數(shù)的醫(yī)療事故糾紛案件的處理狀況并非如此，絕大多數(shù)醫(yī)方真正有過(guò)錯(cuò)的案件得不到應(yīng)有的解決結(jié)果，導(dǎo)致大量的醫(yī)療糾紛案件案結(jié)，但事不了。導(dǎo)致醫(yī)療事故糾紛就像是雪球一樣，越來(lái)越大。因此，我們討論醫(yī)療事故糾紛患方當(dāng)事人怎樣評(píng)價(jià)、選擇、聘用代理人、代理律師，就成為必要。
在討論我們應(yīng)當(dāng)怎樣評(píng)價(jià)、選擇、聘用醫(yī)療事故糾紛代理人、代理律師這個(gè)問(wèn)題之前，我們需要先討論醫(yī)療事故糾紛訴訟案件中，需要律師解決的問(wèn)題有哪些：
一、在案件咨詢階段：
首先，需要律師幫助判斷患者的損害后果是什么。有些醫(yī)療事故糾紛案件的損害后果易于判斷，比如患者死亡案件，而有些損害后果的判斷則非常困難、專業(yè)，即便是專業(yè)從事醫(yī)療訴訟的專業(yè)人士，也會(huì)難以發(fā)現(xiàn)真正的損害后果；
其次是對(duì)于案情中醫(yī)方醫(yī)療行為是否存在硬性過(guò)錯(cuò)進(jìn)行分析評(píng)估；
第三是對(duì)于醫(yī)方過(guò)錯(cuò)與患者損害后果之間是否存在因果關(guān)系進(jìn)行分析評(píng)估；
通過(guò)上述三個(gè)方面的分析評(píng)估，判斷相關(guān)咨詢案件是否具有訴訟價(jià)值、對(duì)于可能的訴訟結(jié)果作出理論上的預(yù)期、判斷，這是代理醫(yī)療事故、醫(yī)療糾紛案件律師最為首要的工作；
二、在案件代理階段
首先是取證、固定證據(jù)；
醫(yī)療事故、醫(yī)療糾紛訴訟的證據(jù)非常特殊，除病歷以外，尚有從其它鑒定鑒定機(jī)構(gòu)獲取、從政府獲取、從其它醫(yī)院的醫(yī)學(xué)檢查、診斷獲取、從醫(yī)療產(chǎn)品生產(chǎn)商、銷(xiāo)售商處獲取的證據(jù)等等。
相關(guān)案件是否存在前述病歷以外的證據(jù)、是否需要獲取這些病歷以外的證據(jù)、怎樣獲取這些證據(jù)、怎樣固定這些證據(jù)，涉及不同律師對(duì)于醫(yī)方醫(yī)療過(guò)錯(cuò)和患者損害后果的預(yù)測(cè)，更是涉及律師對(duì)于案件的理解、設(shè)計(jì)。因此對(duì)于相關(guān)案件證據(jù)的不同處理，可以反師出律師代理水平的巨大差異。
其次是對(duì)于訴訟目標(biāo)的預(yù)判、設(shè)計(jì)和追求，為當(dāng)事人獲取鑒定責(zé)任范圍以外的賠償，或是獲取鑒定責(zé)任范圍上限的賠償。
當(dāng)前醫(yī)療事故、醫(yī)療糾紛訴訟中，代理律師最主要的代理方法，是通過(guò)申請(qǐng)鑒定證明醫(yī)方醫(yī)療技術(shù)過(guò)錯(cuò)的存在，及其與患者損害后果之間因果關(guān)系的存在，來(lái)獲取賠償。
然而，相關(guān)案件除醫(yī)療技術(shù)過(guò)錯(cuò)責(zé)任以外，是否還存在其它責(zé)任，患方能否通過(guò)對(duì)于其它責(zé)任的舉證、及庭審中的主張，為當(dāng)事人獲取鑒定責(zé)任范圍以外的賠償，或是獲取鑒定責(zé)任范圍上限的賠償。也反映出律師代理水平的巨大差異。
三是指導(dǎo)患方進(jìn)行必要的醫(yī)學(xué)檢查。
有些醫(yī)療事故、醫(yī)療糾紛訴訟案件，在第一次開(kāi)庭或是提交鑒定材料之前，患方進(jìn)行必要的醫(yī)學(xué)準(zhǔn)備，是非常重要的，這種訴前準(zhǔn)備可反應(yīng)代理律師對(duì)于全案的掌握程度，對(duì)于訴訟方案實(shí)施的精心準(zhǔn)備。
四是在全訴前或是術(shù)中設(shè)法增加對(duì)患方有利的因素。
醫(yī)療糾紛中，醫(yī)患之間博弈的重點(diǎn)不僅只是在庭審、鑒定，多角度的博弈、加重患方在醫(yī)療糾紛過(guò)程中的權(quán)重，對(duì)于促使患方獲取理想的醫(yī)療糾紛結(jié)果有巨大的幫助。
五是鑒定聽(tīng)證時(shí)主張、陳述鑒定人不得不分析評(píng)價(jià)的內(nèi)容
除極少數(shù)醫(yī)療過(guò)錯(cuò)司法鑒定機(jī)構(gòu)以外，我國(guó)現(xiàn)行醫(yī)療損害鑒定的特點(diǎn)是：一是患方在鑒定聽(tīng)證中不主張、沒(méi)爭(zhēng)議的問(wèn)題，鑒定人一般不會(huì)去分析、評(píng)估、鑒定，這是基于民事糾紛的一般原理產(chǎn)生的鑒定特點(diǎn)；二患方在鑒定聽(tīng)證中已經(jīng)主張、爭(zhēng)議的問(wèn)題，鑒定人有理由不對(duì)其進(jìn)行分析鑒定時(shí)，鑒定人也會(huì)不給予分析不鑒定；
基于上述特點(diǎn)，這就需要代理律師具有能在鑒定專業(yè)水平與鑒定人同等對(duì)話的水平；
六是設(shè)法給予法官判決支持患方的訴求。
法官判決案件是有法律原理的，增加或減少判決是需要法律規(guī)定的支持以及證據(jù)的支持的，知道法官在判決患方訴求時(shí)需要什么、顧慮什么，就知道在代理案件的過(guò)程中代理律師需要向法官提供什么，這完全需要代理律師在審判角度上，能與審案法官在同一水平上，與法官進(jìn)行法律專業(yè)同等水平的對(duì)話。
七是對(duì)于醫(yī)方在醫(yī)療事故糾紛訴訟過(guò)程中可能作出訴訟方法、策略進(jìn)行預(yù)測(cè)，并作好應(yīng)對(duì)準(zhǔn)備。
三、患方怎樣評(píng)價(jià)、選擇、聘請(qǐng)醫(yī)療事故糾紛代理律師
1、首先患方應(yīng)當(dāng)選擇一個(gè)具有一定社會(huì)判斷能力的人士參與代理人、代理律師的選聘
醫(yī)療糾紛的過(guò)程以及代理人、代理律師的選聘，是一個(gè)需要相當(dāng)社會(huì)事件判斷能力的工作，這種判斷對(duì)于那些不常參與社會(huì)活動(dòng)、缺乏社會(huì)問(wèn)題判斷能力的人是非常困難的，因此患方在家中，或是在親、朋、同事中找一個(gè)有一定社會(huì)閱歷的人幫助評(píng)價(jià)、選擇、聘請(qǐng)醫(yī)療事故糾紛代理律師，是非常必要的；
2、選擇律師的標(biāo)準(zhǔn)切豈能否保證贏的訴訟、能贏得多錢(qián)等作為依據(jù)
因?yàn)椤堵蓭煼ā访鞔_規(guī)定律師不得向當(dāng)事人承諾案件代理結(jié)果，因此凡要求律師保證能打贏官司的問(wèn)題，律師所能回答的只能是不能保證，如果有哪個(gè)律師在簽約前保證贏得訴訟，那么該律師的行為是違法的；
3、在咨詢階段盡可能地向律師問(wèn)明本案的關(guān)鍵節(jié)點(diǎn)在哪里，并細(xì)聽(tīng)律師提供的咨詢意見(jiàn)
醫(yī)療事故糾紛最終能否獲取賠償，就在于最關(guān)鍵節(jié)點(diǎn)問(wèn)題上醫(yī)方醫(yī)療行為是否存在過(guò)錯(cuò)、過(guò)錯(cuò)與損害后果之間是否存在因果關(guān)系，因此在咨詢階段，細(xì)聽(tīng)律師在關(guān)鍵環(huán)節(jié)上的分析意見(jiàn)，是極為重要的；因此，在案件咨詢階段，患方當(dāng)事人學(xué)會(huì)“聽(tīng)”，是極為重要的。
患方當(dāng)事人在咨詢階段，尺可能地避免“傾訴性、發(fā)泄性”的訴說(shuō)。本階段的“聽(tīng)”比“說(shuō)”更為重要。
4、怎樣評(píng)價(jià)醫(yī)療事故糾紛代理律師的取證能力
一是看律師是否注重病歷的復(fù)印與封存，如果在案件的全部咨詢階段，律事從未過(guò)問(wèn)過(guò)病歷的復(fù)印與封存問(wèn)題，或是認(rèn)為病歷已復(fù)印，不需要再封存；或是認(rèn)為不要求法院交換證據(jù)等等，這將會(huì)對(duì)案件代理產(chǎn)生決定性的消極影響；
二是向律師咨詢本案訴訟是否還需要搜集其它證據(jù)
證據(jù)意識(shí)是律師代理思維的直接體現(xiàn)，有思路，就有辦法，就需要更多的證據(jù)支持律師的主張，因此就需要搜集更多的證據(jù)，因此有些案件只可能有病歷一種證據(jù)，而有些案件則需要更多的證據(jù)。
三是通過(guò)第一次開(kāi)庭獲取鑒定聽(tīng)證所必須的全部材料；
5、怎樣判斷相關(guān)律師的庭審經(jīng)驗(yàn)、能力
判斷律師庭審應(yīng)對(duì)能力的最重要的方法，是查看相關(guān)律師的代理的案件，是否有一部分案件的判決能達(dá)到鑒定范圍的上限，或是有超鑒定范圍上限的判決結(jié)果。
為什么用這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)判決律師的庭審能力，這是因?yàn)獒t(yī)療案件一旦鑒定認(rèn)定了責(zé)任范圍以后，沒(méi)有庭審中患方主張的極強(qiáng)的理由，法院一般都會(huì)在鑒定責(zé)任范圍內(nèi)，按照責(zé)任理論系數(shù)作出判決。比如：主要責(zé)任的責(zé)任范圍在60-90%，而該范圍內(nèi)的理論賠償系數(shù)則是75%。
假如某案經(jīng)鑒定認(rèn)定責(zé)任范圍是主要責(zé)任，最終法院判決醫(yī)方承擔(dān)90%責(zé)任，這個(gè)結(jié)果一定能夠說(shuō)明案件庭審中，患方代理人在庭審中一定有著極強(qiáng)的理由、作出巨大努力，導(dǎo)致法官或是合議庭選擇在責(zé)任范圍上限作出判決的決定。
6、怎樣評(píng)價(jià)代理人、代理律師在應(yīng)對(duì)鑒定方面的能力
這種能力的評(píng)價(jià)，一是要看相關(guān)代理人、代理律師的成功案例。鑒定結(jié)果在全責(zé)任、主要責(zé)任、或是同等責(zé)任以上的案件多少，是衡量相關(guān)代理人、代理律師的鑒定應(yīng)對(duì)能力的重要標(biāo)準(zhǔn)。
另一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)就是代理人、代理律師的鑒定陳述材料，或是類(lèi)似案件的鑒定陳述材料，最能說(shuō)明相關(guān)代理人、代理律師在相關(guān)技術(shù)領(lǐng)域的代理水平。因此，在決定委托律師之前，如果有機(jī)會(huì)能看到該律師已有的類(lèi)似案件的鑒定陳述材料，是極為重要的。
7、怎樣評(píng)價(jià)律師的訴訟材料的組織能力
復(fù)雜疑難的醫(yī)療事故糾紛案件的訴訟材料，對(duì)于代理人、代理律師的材料組織能力要求非常高，否則對(duì)于大量的醫(yī)學(xué)專業(yè)材料、鑒定時(shí)要引用的醫(yī)學(xué)文獻(xiàn)、索賠時(shí)大量的票據(jù)、證據(jù)等，如果沒(méi)有對(duì)材料、文字足夠的駕馭能力，會(huì)導(dǎo)致庭審中法官的極度不耐，庭審時(shí)間冗長(zhǎng)、庭審效果差，索取賠償困難。
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