閱讀提示：4月13日，北京高院發(fā)布《涉及網(wǎng)絡(luò)知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件審理指南》，三個(gè)部分42個(gè)條款，涉及網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)、不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)糾紛中的熱點(diǎn)、難點(diǎn)法律問題。
一、涉及網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)部分
1、原告主張被告單獨(dú)或者與他人共同實(shí)施了提供涉案作品、表演、錄音錄像制品行為的，應(yīng)承擔(dān)舉證證明責(zé)任。
原告舉證證明通過被告網(wǎng)站能夠播放、下載或者以其他方式獲得涉案作品、表演、錄音錄像制品，被告仍主張其未實(shí)施提供行為的，由被告承擔(dān)相應(yīng)的舉證證明責(zé)任。
2、原告可以采取公證等方式舉證證明被告網(wǎng)站內(nèi)容，但應(yīng)保證其取證步驟及相關(guān)網(wǎng)頁的完整性。
3、對(duì)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者實(shí)施具體行為性質(zhì)的認(rèn)定，可以通過現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)的方式，并結(jié)合原告、被告雙方的證據(jù)，依照法律規(guī)定，運(yùn)用邏輯推理和經(jīng)驗(yàn)法則，綜合進(jìn)行判斷。
4、原告在起訴時(shí)未明確主張被告行為是構(gòu)成信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為，還是構(gòu)成為他人的信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為提供教唆、幫助，且在法庭辯論終結(jié)前仍未明確的，應(yīng)結(jié)合原告、被告雙方訴辯意見、在案證據(jù)等，對(duì)被告實(shí)施的行為性質(zhì)進(jìn)行全面審查。
5、被告主張其僅提供信息存儲(chǔ)空間、搜索、鏈接等網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務(wù)的，應(yīng)承擔(dān)舉證證明責(zé)任。
被告應(yīng)當(dāng)就涉案作品、表演、錄音錄像制品的提供主體或者其與提供主體之間的關(guān)系提供相應(yīng)證據(jù)，否則可以認(rèn)定其并非僅提供網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務(wù)。
被告未提供證據(jù)或者提供的證據(jù)不足以證明其系僅提供信息存儲(chǔ)空間、搜索、鏈接等網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務(wù)的，可以認(rèn)定被告實(shí)施了提供作品、表演、錄音錄像制品的行為。
6、被告主張?zhí)峁┬畔⒋鎯?chǔ)空間服務(wù)的，可以綜合下列因素予以認(rèn)定：
（1）被告提供的證據(jù)可以證明其網(wǎng)站具備為服務(wù)對(duì)象提供信息存儲(chǔ)空間服務(wù)的功能；
（2）被告網(wǎng)站中的相關(guān)內(nèi)容明確標(biāo)示了為服務(wù)對(duì)象提供信息存儲(chǔ)空間服務(wù)；
（3）被告能夠提供上傳者的用戶名、注冊(cè)IP地址、注冊(cè)時(shí)間、上傳IP地址、聯(lián)系方式以及上傳時(shí)間、上傳信息等證據(jù)；
（4）其他能夠證明被告提供信息存儲(chǔ)空間服務(wù)的因素。
7、被告能夠舉證證明存在以下情形之一的，可以認(rèn)定其提供的是鏈接服務(wù)：
（1）涉案作品、表演、錄音錄像制品的播放是自被告網(wǎng)站跳轉(zhuǎn)至第三方網(wǎng)站進(jìn)行的；
（2）涉案作品、表演、錄音錄像制品的播放雖在被告網(wǎng)站進(jìn)行，但其提供的證據(jù)足以證明涉案作品、表演、錄音錄像制品置于第三方網(wǎng)站的；
（3）可以認(rèn)定被告提供的是鏈接服務(wù)的其他情形。
8、未經(jīng)許可以分工合作方式共同提供作品、表演、錄音錄像制品的行為，屬于直接侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的行為。
各被告之間或者被告與他人之間具有共同提供涉案作品、表演、錄音錄像制品的主觀意思聯(lián)絡(luò)，且為實(shí)現(xiàn)前述主觀意思聯(lián)絡(luò)客觀上實(shí)施了相應(yīng)行為的，可以認(rèn)定構(gòu)成前款所規(guī)定情形。
9、各被告之間或者被告與他人之間存在體現(xiàn)合作意愿的協(xié)議等證據(jù)，或者基于在案證據(jù)能夠證明各方在內(nèi)容合作、利益分享等方面緊密相聯(lián)的，可以認(rèn)定各方具有共同提供涉案作品、表演、錄音錄像制品的主觀意思聯(lián)絡(luò)，但被告能夠證明其根據(jù)技術(shù)或者商業(yè)模式的客觀需求，僅系提供技術(shù)服務(wù)的除外。
10、單獨(dú)或者以分工合作等方式共同提供作品、表演、錄音錄像制品的行為，不適用有關(guān)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的免責(zé)條款。
11、侵權(quán)責(zé)任法第三十六條屬于侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成要件條款。
信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例第二十條、第二十一條、第二十二條、第二十三條屬于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者侵權(quán)損害賠償責(zé)任免責(zé)條款。
不符合前述免責(zé)條件的,應(yīng)根據(jù)侵權(quán)責(zé)任法第三十六條判斷網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
12、網(wǎng)頁“快照”服務(wù)提供者以搜索、鏈接或者系統(tǒng)緩存為由提出不侵權(quán)抗辯的，不予支持。
13、網(wǎng)頁“快照”服務(wù)提供行為侵權(quán)的認(rèn)定，與“快照”來源網(wǎng)頁內(nèi)容是否侵權(quán)無關(guān)。
14、判斷網(wǎng)頁“快照”提供行為是否屬于不影響相關(guān)作品的正常使用，且未不合理損害權(quán)利人對(duì)該作品合法權(quán)益情形的，可以綜合考慮以下因素：
（1）提供網(wǎng)頁“快照”的主要用途；
（2）原告是否能夠通過通知?jiǎng)h除等方法，最大限度地縮小損害范圍；
（3）原告是否已明確通知被告刪除網(wǎng)頁“快照”；
（4）被告是否在知道涉嫌侵權(quán)的情況下，仍未及時(shí)采取任何措施；
（5）被告是否從網(wǎng)頁“快照”提供行為中直接獲取利益；
（6）其他相關(guān)因素。
15、被告未經(jīng)許可實(shí)施網(wǎng)絡(luò)實(shí)時(shí)轉(zhuǎn)播行為，原告依據(jù)著作權(quán)法第十條第一款第（十七）項(xiàng)主張追究被告侵權(quán)責(zé)任的，應(yīng)予支持。
16、利用手機(jī)、平板電腦等移動(dòng)終端，通過信息網(wǎng)絡(luò)侵害他人著作權(quán)的行為，適用本部分的規(guī)定。
二、涉及網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)權(quán)部分
17、平臺(tái)服務(wù)商是指為交易信息和交易行為提供網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)服務(wù)的主體。
18、在認(rèn)定平臺(tái)服務(wù)商是否應(yīng)承擔(dān)侵害商標(biāo)權(quán)的法律責(zé)任時(shí)，要兼顧權(quán)利人、平臺(tái)服務(wù)商、網(wǎng)絡(luò)賣家、社會(huì)公眾的利益。
19、平臺(tái)服務(wù)商通常情況下不具有事先審查網(wǎng)絡(luò)交易信息或者交易行為合法性的義務(wù)，但應(yīng)根據(jù)其所屬行業(yè)提供服務(wù)的性質(zhì)、方式、內(nèi)容以及通常應(yīng)具備的信息管理能力和經(jīng)營能力等，采取必要的、合理的、適當(dāng)?shù)拇胧┓乐骨趾ι虡?biāo)權(quán)行為的發(fā)生。
20、原告有初步證據(jù)證明平臺(tái)服務(wù)商提供被控侵權(quán)交易信息或者實(shí)施交易行為侵害其商標(biāo)權(quán)，但平臺(tái)服務(wù)商能夠證明該交易信息或者交易行為系由網(wǎng)絡(luò)賣家提供或者實(shí)施，平臺(tái)服務(wù)商無過錯(cuò)的，不應(yīng)認(rèn)定平臺(tái)服務(wù)商承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
平臺(tái)服務(wù)商提供能夠確定網(wǎng)絡(luò)賣家的主體身份、聯(lián)系方式、網(wǎng)絡(luò)地址等證據(jù)的，可以初步認(rèn)定被控侵權(quán)交易信息或者交易行為系由網(wǎng)絡(luò)賣家提供或者實(shí)施。
平臺(tái)服務(wù)商不提供證據(jù)或者無法舉證證明，被控侵權(quán)交易信息或者交易行為系由網(wǎng)絡(luò)賣家提供或者實(shí)施的，可以認(rèn)定其直接提供了被控侵權(quán)交易信息或者實(shí)施了交易行為。
21、平臺(tái)服務(wù)商在提供網(wǎng)絡(luò)服務(wù)時(shí)，教唆或者幫助網(wǎng)絡(luò)賣家實(shí)施侵害商標(biāo)權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)與網(wǎng)絡(luò)賣家承擔(dān)連帶責(zé)任。
平臺(tái)服務(wù)商故意以言語、推介技術(shù)支持、獎(jiǎng)勵(lì)積分、提供優(yōu)惠服務(wù)等方式誘導(dǎo)、鼓勵(lì)網(wǎng)絡(luò)賣家實(shí)施侵害商標(biāo)權(quán)行為的，可以認(rèn)定其構(gòu)成教唆網(wǎng)絡(luò)賣家實(shí)施侵權(quán)行為。
平臺(tái)服務(wù)商知道網(wǎng)絡(luò)賣家利用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)侵害他人商標(biāo)權(quán)，未采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施，或者仍提供技術(shù)、服務(wù)支持等幫助行為的，可以認(rèn)定其構(gòu)成幫助網(wǎng)絡(luò)賣家實(shí)施侵權(quán)行為。
22、權(quán)利人通知平臺(tái)服務(wù)商采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施阻止網(wǎng)絡(luò)賣家侵害其商標(biāo)權(quán)的，應(yīng)以書面形式或者平臺(tái)服務(wù)商公示的方式向平臺(tái)服務(wù)商發(fā)出通知。
前款通知的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)能夠使平臺(tái)服務(wù)商確定被控侵權(quán)的具體情況且有理由相信存在侵害商標(biāo)權(quán)的可能性較大。通知應(yīng)包含以下內(nèi)容：
（1）權(quán)利人的姓名、有效聯(lián)系方式等具體情況；
（2）能夠準(zhǔn)確定位被控侵權(quán)內(nèi)容的相關(guān)信息；
（3）商標(biāo)權(quán)權(quán)屬證明及所主張的侵權(quán)事實(shí)；
（4）權(quán)利人對(duì)通知內(nèi)容真實(shí)性負(fù)責(zé)的聲明。
23、平臺(tái)服務(wù)商根據(jù)權(quán)利人發(fā)送的通知，知道網(wǎng)絡(luò)賣家利用其網(wǎng)絡(luò)服務(wù)實(shí)施侵害商標(biāo)權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。
必要措施是否及時(shí)、合理、適當(dāng)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的性質(zhì)、通知的形式和內(nèi)容、侵害商標(biāo)權(quán)的情節(jié)、技術(shù)條件等因素綜合判斷。
24、平臺(tái)服務(wù)商在采取必要措施后，應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)將采取措施的情況明確告知網(wǎng)絡(luò)賣家。超過合理期限，且平臺(tái)服務(wù)商存在過錯(cuò)，導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)賣家產(chǎn)生損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
25、因權(quán)利人錯(cuò)誤通知導(dǎo)致平臺(tái)服務(wù)商采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施，致使網(wǎng)絡(luò)賣家發(fā)生損失的，網(wǎng)絡(luò)賣家有權(quán)要求權(quán)利人承擔(dān)賠償責(zé)任。
26、平臺(tái)服務(wù)商“知道”網(wǎng)絡(luò)賣家利用其網(wǎng)絡(luò)服務(wù)實(shí)施侵害商標(biāo)權(quán)行為，包括“明知”和“應(yīng)知”。
認(rèn)定平臺(tái)服務(wù)商知道網(wǎng)絡(luò)賣家利用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)侵害他人商標(biāo)權(quán)，可以綜合考慮以下因素：
（1）被控侵權(quán)交易信息位于網(wǎng)站首頁、欄目首頁或者其他明顯可見位置；
（2）平臺(tái)服務(wù)商主動(dòng)對(duì)被控侵權(quán)交易信息進(jìn)行了編輯、選擇、整理、排名、推薦或者修改等；
（3）權(quán)利人的通知足以使平臺(tái)服務(wù)商知道被控侵權(quán)交易信息或者交易行為通過其網(wǎng)絡(luò)服務(wù)進(jìn)行傳播或者實(shí)施；
（4）平臺(tái)服務(wù)商針對(duì)相同網(wǎng)絡(luò)賣家就同一權(quán)利的重復(fù)侵權(quán)行為未采取相應(yīng)的合理措施；
（5）被控侵權(quán)交易信息中存在網(wǎng)絡(luò)賣家的侵權(quán)自認(rèn)；
（6）以明顯不合理的價(jià)格出售或者提供知名商品或者服務(wù)；
（7）平臺(tái)服務(wù)商從被控侵權(quán)交易信息的網(wǎng)絡(luò)傳播或者被控侵權(quán)交易行為中直接獲得經(jīng)濟(jì)利益；
（8）平臺(tái)服務(wù)商知道被控侵權(quán)交易信息或者交易行為侵害他人商標(biāo)權(quán)的其他因素。
27、平臺(tái)服務(wù)商從被控侵權(quán)交易信息的網(wǎng)絡(luò)傳播或者被控侵權(quán)交易行為中直接獲得經(jīng)濟(jì)利益，是指平臺(tái)服務(wù)商針對(duì)該特定交易信息或者交易行為投放廣告，提取相應(yīng)比例收入，或者獲取與該特定交易信息或者交易行為存在其他直接聯(lián)系的經(jīng)濟(jì)利益。
平臺(tái)服務(wù)商因提供網(wǎng)絡(luò)服務(wù)而收取一般性廣告費(fèi)、行業(yè)內(nèi)通常標(biāo)準(zhǔn)的技術(shù)服務(wù)費(fèi)、行業(yè)內(nèi)慣有商業(yè)模式的服務(wù)費(fèi)、管理費(fèi)等，不屬于前款規(guī)定的情形。
28、認(rèn)定利用信息網(wǎng)絡(luò)通過應(yīng)用軟件提供的商品或者服務(wù)，與他人注冊(cè)商標(biāo)核定使用的商品或者服務(wù)是否構(gòu)成相同或者類似，應(yīng)結(jié)合應(yīng)用軟件具體提供服務(wù)的目的、內(nèi)容、方式、對(duì)象等方面綜合進(jìn)行確定，不應(yīng)當(dāng)然認(rèn)定其與計(jì)算機(jī)軟件商品或者互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)構(gòu)成類似商品或者服務(wù)。
三、涉及網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)部分
29、涉及網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)糾紛，是指經(jīng)營者直接或者間接通過信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為而引起的糾紛。
30、審理涉及網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)糾紛，應(yīng)依法行使裁量權(quán)，兼顧經(jīng)營者、消費(fèi)者、社會(huì)公眾的利益，鼓勵(lì)商業(yè)模式創(chuàng)新，確保市場(chǎng)公平和自由競(jìng)爭(zhēng)。
經(jīng)營者的被控行為系僅屬于侵害他人著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)等法律明文規(guī)定的權(quán)利情形的，不應(yīng)再適用反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法進(jìn)行調(diào)整。
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律師與總裁，是天然的朋友，合作共贏，共創(chuàng)輝煌：市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，就是法治經(jīng)濟(jì)。無商不活，無法不穩(wěn)。律師與總裁，是天然的朋友，合作共贏，共創(chuàng)輝煌
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