王某訴某保險公司解除勞動合同糾紛案
申請人：王某
被申請人：某保險公司酒泉分公司
一、基本案情2007年7月1日，王某入職某保險公司酒泉分公司（以下簡稱分公司），崗位是銷售員，雙方簽訂勞動合同，但勞動合同期限未作約定。2012年6月25日，分公司向王某下達(dá)了《不續(xù)簽勞動合同的通知》，內(nèi)容為：你與公司2007年7月1日簽訂的勞動合同已經(jīng)到期，現(xiàn)公司確定與你終止勞動合同，從即日起你不需要到公司上班，王某對此提出異議。之后王某再沒有給公司提供正常勞動，公司向王某支付工資到2012年7月1日。王某離職前的工資標(biāo)準(zhǔn)為：基本工資1800元/月，通信補(bǔ)助100元/月，交通補(bǔ)助200元/月，每季度按銷售額的2%結(jié)算業(yè)績提成，第二季度提成10000元未支付給王某。2012年11月王某向分公司所在地的某區(qū)勞動爭議仲裁委員會提起仲裁，要求（1）、分公司繼續(xù)履行與王某的勞動合同；（2）、分公司支付王某2012年7月至2012年12月工資12600元；（3）、分公司支付王某2012年第二季度提成10000元；（4）、分公司支付王某賠償金21000元；經(jīng)審理，仲裁委于2012年12月12日作出裁決：（1）分公司繼續(xù)履行與王某的勞動合同；（2）、分公司支付王某2012年7月至2012年12月工資10500元；（3）、分公司支付王某2012年第二季度提成10000元；（4）、分公司支付王某賠償金21000元；仲裁裁決送達(dá)后，王某與分公司均不服，分別向法院提起訴訟。
二、審理結(jié)果 一審法院審理后認(rèn)為，分公司與王某簽訂的勞動合同未約定到期時間，其于2012年6月25日以合同到期為由向王某送達(dá)終止勞動合同通知，王某對此提出異議，依據(jù)《勞動合同法》第48條的規(guī)定要求繼續(xù)履行勞動合同，于法有據(jù)，本院予以支持。王某要求支付2012年7月至2012年12月工資10500元的請求，因2012年7月至12月期間，未產(chǎn)生與工作有關(guān)的通信及交通費(fèi)，故每月工資應(yīng)以1800元計算，要求支付2012年第二季度提成10000元，符合法律規(guī)定，予以支持。王某要求支付賠償金21000元，因王某要求繼續(xù)履行合同，故該要求不符合法律規(guī)定，不予支持。2013年5月，一審法院判決：（1）分公司與王某繼續(xù)履行勞動合同；（2）、分公司支付王某2012年7月至2012年12月工資10800元；（3）、分公司支付王某2012年第二季度提成10000元；（4）、駁回分公司及王某的其他訴訟請求；一審判決后，分公司不服提出上訴，二審法院審理后作出終審判決，維持原判。
三、評析意見
（一）、用人單位違法解除或終止勞動合同時，應(yīng)當(dāng)按照勞動者正常工作期間的工資標(biāo)準(zhǔn)賠償工資損失 勞動合同正常存續(xù)期間，勞動者提供勞動后，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動合同者支付相應(yīng)的勞動報酬。在用人單位違法解除或終止勞動合同的情況下，勞動者雖然未向用人單位提供正常的勞動，但卻是因為用人單位違法解除或終止合同所致，并非勞動者的過錯。因此，勞動者要求賠償工資損失的，應(yīng)當(dāng)予以支持。
（二）、用人單位向勞動者支付因違法解除或勞動合同的工資標(biāo)準(zhǔn)不應(yīng)包括正常提供勞動期間支付的各種補(bǔ)助 在實(shí)踐中，有些用人單位按照一定標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付基本工資外，還會按照勞動者出勤天數(shù)等實(shí)際情況向勞動者支付午餐、交通、通信等各種補(bǔ)助，但是用人單位違法解除或者終止勞動合同期間，勞動者并未實(shí)際出勤，因此勞動者要求上述期間支付各種補(bǔ)助沒有事實(shí)及法律依據(jù)，不應(yīng)予以支持。
（三）、用人單位賠工資損失的期間應(yīng)當(dāng)為被違法解除或終止勞動關(guān)系期間用人單位構(gòu)成違法解除或終止勞動的，工資損失的期間應(yīng)當(dāng)如何確定？是賠償勞動者在仲裁訴訟期間的工資損失，還是賠償勞動者在整個被違法解除或終止勞動合同期間的工資損失。原勞動部辦公廳《關(guān)于處理勞動爭議案件幾個問題的復(fù)函》（勞辦發(fā)[1997]15號）第2條指出，在處理解除或終止勞動合同的的勞動爭議時，如果仲裁委員會或人民法院的判決撤銷了企業(yè)解除或終止勞動合同的決定，企業(yè)應(yīng)從決定解除或終止勞動合同之日起補(bǔ)發(fā)職工工資。目前的實(shí)際情況是各地方規(guī)定有的與此規(guī)定一致，有的與此有較大差異。例如，《上海市企業(yè)工資支付辦法》第23條規(guī)定：“用人單位單方解除勞動者的勞動關(guān)系，引起勞動爭議，經(jīng)勞動爭議仲裁部門或人民法院裁決撤銷單位原決定的，用人單位應(yīng)當(dāng)支付勞動者在仲裁、訴訟期間的工資?！倍稄V東省工資支付條例》第29條第1款規(guī)定：“用人單位解除勞動關(guān)系的決定被裁決撤銷或判決無效的，應(yīng)當(dāng)支付勞動者在被違法解除勞動關(guān)系期間的工資。”《遼寧省工資支付規(guī)定》第36條也規(guī)定“用人單位解除勞動關(guān)系的決定被勞動爭議仲裁委員會或者人民法院依法裁決撤銷或者判決無效的，應(yīng)當(dāng)支付勞動者被違法解除勞動關(guān)系期間的工資，其工資標(biāo)準(zhǔn)為本市同期在崗職工的平均工資；勞動者本人工資高于本市同期在崗職工平均工資的，按照勞動者本人前12個月的平均正常工作時間工資計算?！币虼?，從原勞動部規(guī)定的立法本意及保護(hù)勞動者懲罰用人單位違法行為的角度考慮，用人單位應(yīng)當(dāng)支付勞動者在被違法解除或終止勞動關(guān)系期間的工資。
（四）、如果用人單位違法解除勞動合同，勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同的，應(yīng)如何支付經(jīng)濟(jì)賠償金問題依據(jù)《勞動合同法》第八十七條的規(guī)定，用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金。經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金數(shù)額的二倍即可以得出賠償金的數(shù)額。 依據(jù)《勞動合同法》及《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》的相關(guān)規(guī)定，計算勞動者的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金應(yīng)分段計算，2008年1月1日《勞動合同法》實(shí)施之前，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按照勞動者在本單位工作的年限，每滿一年按一個月的工資標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，不滿一年的按一年計算，工資標(biāo)準(zhǔn)為企業(yè)正常生產(chǎn)情況下勞動者解除合同前十二個月的月平均工資。 2008年1月1日《勞動合同法》實(shí)施之后，按勞動者在本單位的連續(xù)工作年限，每滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計算；不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動者的月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資。 依據(jù)《勞動合同法實(shí)施條例》的相關(guān)規(guī)定，月工資按照勞動者應(yīng)得工資計算，包括計時工資或者計件工資以及獎金、津貼和補(bǔ)貼等貨幣性收入。勞動者工作不滿12個月的，按照實(shí)際工作的月數(shù)計算平均工資。如果勞動者在勞動合同解除或者終止前12個月的平均工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，按照當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)計算。勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。
四、建議
用人單位在解除或終止與職工的勞動關(guān)系時，應(yīng)當(dāng)保證解除或終止勞動合同的事實(shí)充分，證據(jù)確鑿，法律依據(jù)正確，送達(dá)程序合法，否則一旦解除或終止勞動合同被仲裁或法院裁判確認(rèn)為違法，則用人單位不僅要向勞動者支付違法解除或終止勞動合同的賠償金或者繼續(xù)履行勞動合同，還要在勞動者實(shí)際為提供勞動的情況下向勞動者支付上述期間的正常勞動報酬，因仲裁、訴訟期間可能長達(dá)數(shù)月甚至數(shù)年，違法成本十分昂貴。
胡克委律師辦案心得：窮盡所有的辦法為當(dāng)事人排憂解難，即便案件結(jié)果不理想，當(dāng)事人也會說：胡律師您已經(jīng)盡力了，謝謝，您辛苦了！
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