2012年民事訴訟法對訴訟前保全制度作了較多修改，主要有5個方面：一是增加規(guī)定了仲裁前申請保全的規(guī)定；二是明確規(guī)定了訴前保全管轄法院；三是明確法院駁回保全申請必須以裁定的形式；四是將起訴或者仲裁的期限從原“15日”延長至現(xiàn)“30日”；五是和訴訟中保全一樣，訴訟前保全也改為包括財產(chǎn)保全和行為保全。根據(jù)新民事訴訟法的規(guī)定，利害關系人因情況緊急，不立即申請保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的，可以在提起訴訟或者申請仲裁前向被保全財產(chǎn)所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權的法院申請采取保全措施。申請人應當提供擔保，不提供擔保的，裁定駁回申請。法院接受申請后，必須在48小時內(nèi)作出裁定；裁定采取保全措施的，應當立即開始執(zhí)行。申請人在法院采取保全措施后30日內(nèi)不依法提起訴訟或者申請仲裁的，法院應當解除保全。
刑事附帶民事訴訟中的訴前財產(chǎn)保全
刑事訴訟過程中提起訴附帶民事訴訟前，是否允許申請財產(chǎn)保全？《最高人民法院關于適用中華人民共和國刑事訴訟法的解釋》第一百五十二條第二款的規(guī)定“有權提起附帶民事訴訟的人因情況緊急，不立即申請保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的，可以在提起附帶民事訴訟前，向被保全財產(chǎn)所在地、被申請人居住地或者對案件有管轄權的人民法院申請采取保全措施。申請人在人民法院受理刑事案件后十五日內(nèi)未提起附帶民事訴訟的，人民法院應當解除保全措施?！备鲜鲆?guī)定，有權提起附帶民事訴訟的人因情況緊急，不立即申請保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的，可以在提起附帶民事訴訟前，向被保全財產(chǎn)所在地、被申請人居住地或者對案件有管轄權的人民法院申請采取保全措施。附有關法律規(guī)定條文：
《最高人民法院關于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》第一百五十二條 人民法院對可能因被告人的行為或者其他原因，使附帶民事判決難以執(zhí)行的案件，根據(jù)附帶民事訴訟原告人的申請，可以裁定采取保全措施，查封、扣押或者凍結被告人的財產(chǎn)；附帶民事訴訟原告人未提出申請的，必要時，人民法院也可以采取保全措施。有權提起附帶民事訴訟的人因情況緊急，不立即申請保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的，可以在提起附帶民事訴訟前，向被保全財產(chǎn)所在地、被申請人居住地或者對案件有管轄權的人民法院申請采取保全措施。申請人在人民法院受理刑事案件后十五日內(nèi)未提起附帶民事訴訟的，人民法院應當解除保全措施。人民法院采取保全措施，適用民事訴訟法第一百條至第一百零五條的有關規(guī)定，但民事訴訟法第一百零一條第三款的規(guī)定除外。中華人民共和國民事訴訟法第一百條 人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當事人其他損害的案件，根據(jù)對方當事人的申請，可以裁定對其財產(chǎn)進行保全、責令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為；當事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取保全措施。人民法院采取保全措施，可以責令申請人提供擔保，申請人不提供擔保的，裁定駁回申請。人民法院接受申請后，對情況緊急的，必須在四十八小時內(nèi)作出裁定；裁定采取保全措施的，應當立即開始執(zhí)行。第一百零一條 利害關系人因情況緊急，不立即申請保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的，可以在提起訴訟或者申請仲裁前向被保全財產(chǎn)所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權的人民法院申請采取保全措施。申請人應當提供擔保，不提供擔保的，裁定駁回申請。人民法院接受申請后，必須在四十八小時內(nèi)作出裁定；裁定采取保全措施的，應當立即開始執(zhí)行。申請人在人民法院采取保全措施后三十日內(nèi)不依法提起訴訟或者申請仲裁的，人民法院應當解除保全。第一百零二條 保全限于請求的范圍，或者與本案有關的財物。第一百零三條 財產(chǎn)保全采取查封、扣押、凍結或者法律規(guī)定的其他方法。人民法院保全財產(chǎn)后，應當立即通知被保全財產(chǎn)的人。財產(chǎn)已被查封、凍結的，不得重復查封、凍結。第一百零四條 財產(chǎn)糾紛案件，被申請人提供擔保的，人民法院應當裁定解除保全。第一百零五條 申請有錯誤的，申請人應當賠償被申請人因保全所遭受的損失。由案例引發(fā)的對訴前財產(chǎn)保全的思考
【案例】2014年7月20日01時20分，寧夏海原縣駕駛人馬某駕駛寧D36290號“東方”牌重型半掛牽引車牽引寧AB728掛號“江淮揚天”牌重型低平板半掛車，沿國家高速（G30）由東向西行駛至2448Km+849.5m（玉門市清泉鄉(xiāng)境內(nèi)）處時，所駕駛的車輛右側與因故障停放在行車道與緊急停車道之間的由馬某某駕駛的浙J66590號“解放”牌重型半掛牽引車牽引浙J7959號“揚天”牌重型平板半掛車左側發(fā)生刮擦，后又與路面上正在檢修車輛的馬某某和楊某相撞，造成馬某某和楊某現(xiàn)場死亡，兩車及兩車所載貨物不同程度受損的交通事故。事故發(fā)生后寧夏海原縣駕駛人馬某被公安機關刑事拘留，關押在玉門市看守所，并依法暫扣了肇事車寧D36290號“東方”牌重型半掛牽引車、寧AB728掛號“江淮揚天”牌重型低平板半掛車，該車停放在酒泉市肅州區(qū)桑奧修理廠。2014年8月19日，經(jīng)責任認定，寧夏海原縣駕駛人馬某負事故的主要責任，馬某某負事故的次要責任。交警隊告知死者家屬，2014年8月29日12時前釋放暫扣的肇事車輛。本案死者家屬委托甘肅政劍律師事務所代為辦理民事索賠的相關事宜，律師所指派本律師具體承辦該案。本律師了解到，本案造成的經(jīng)濟損失約100萬元，肇事方車輛的交強險、商業(yè)險限額只有46萬元，事故發(fā)生后嫌疑人馬某只支付了4萬元的喪葬費，再沒有賠償能力，而肇事方車輛的價值約值30余萬元，本律師經(jīng)過分析研究后認為，如果不保全肇事車輛，肇事車主一旦變賣了肇事車輛，受害人的損失將無法得到有效賠償，會造成法院的判決難以執(zhí)行，隨決定保全肇事車輛，并以受害人的浙J66590號“解放”牌重型半掛牽引車、浙J7959號“揚天”牌重型平板半掛車提供擔保。本律師依據(jù)《最高人民法院關于適用中華人民共和國刑事訴訟法的解釋》第一百五十二條第二款、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零一條的規(guī)定于2014年8月21日早上向肅州區(qū)人民法院提出訴前財產(chǎn)保全申請，請求法院扣押肇事車輛，肅州區(qū)人民法院立案庭審查后告知本律師，肅州區(qū)人民法院有規(guī)定，不能受理保全申請，本律師又去請示分管立案的張副院長，張副院長告知本律師，依據(jù)院里規(guī)定確實不能受理，讓我們找玉門市法院保全肇事車輛，并明確表示不能出具不予受理通知書。無奈，本律師于2014年8月21日下午向玉門市人民法院提出訴前財產(chǎn)保全申請，請求法院扣押肇事車輛，玉門市人民法院立案庭審查后告知本律師該案件由油城法庭管轄，8月22日早上油城法庭負責人告知本律師，玉門市人民法院分管他們的彭副院長不同意受理，理由是肇事車在肅州區(qū)，讓我們找肅州區(qū)人民法院保全，也明確表示不能出具不予受理通知書。保全一時陷入了僵局，無奈之下，本律師只好通過郵局將保全申請材料寄給了玉門市人民法院立案庭，立案庭接到材料后向院長進行了匯報，后告知再提供5萬元的擔保，法院才能受理保全，2014年8月28日下午受害人湊夠了5萬元現(xiàn)金交到立案庭，8月29日下午法院下裁定扣押了肇事車，第二天肇事車車主向法院繳納了20萬元保證金后開走了肇事車，該案得到很好的解決。通過本案的解決，筆者感觸頗多，筆者認為雖然新的民事訴訟法已經(jīng)對訴訟前保全制度作了較多修改、細化，且具有可操作性，主要有5個方面：一是增加規(guī)定了仲裁前申請保全的規(guī)定；二是明確規(guī)定了訴前保全管轄法院；三是明確法院駁回保全申請必須以裁定的形式；四是將起訴或者仲裁的期限從原“15日”延長至現(xiàn)“30日”；五是和訴訟中保全一樣，訴訟前保全也改為包括財產(chǎn)保全和行為保全。根據(jù)新民事訴訟法的規(guī)定，利害關系人因情況緊急，不立即申請保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的，可以在提起訴訟或者申請仲裁前向被保全財產(chǎn)所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權的法院申請采取保全措施。申請人應當提供擔保，不提供擔保的，裁定駁回申請。法院接受申請后，必須在48小時內(nèi)作出裁定；裁定采取保全措施的，應當立即開始執(zhí)行。申請人在法院采取保全措施后30日內(nèi)不依法提起訴訟或者申請仲裁的，法院應當解除保全。
一、訴前財產(chǎn)保全含義及相關法律規(guī)定。
訴前財產(chǎn)保全，也就是訴前保全，是指利害關系人因情況緊急，不立即申請財產(chǎn)保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向人民法院申請，由人民法院所采取的一種財產(chǎn)保全措施。
《中華人民共和國民事訴訟法》第九十三條規(guī)定：“利害關系人因情況緊急，不立即申請財產(chǎn)保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取財產(chǎn)保全措施。申請人應當提供擔保，不提供擔保的，駁回申請。人民法院接受申請后，必須在四十八小時內(nèi)作出裁定；裁定采取財產(chǎn)保全措施的，應當立即開始執(zhí)行。申請人在人民法院采取保全措施后十五日內(nèi)不起訴的，人民法院應當解除財產(chǎn)保全。”《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第31條規(guī)定：“訴前財產(chǎn)保全，由當事人向財產(chǎn)所在地的人民法院申請。在人民法院采取訴前財產(chǎn)保全后，申請人起訴的，可以向采取訴前財產(chǎn)保全的人民法院或者其他有管轄權的人民法院提起。”
根據(jù)上述法律規(guī)定，訴前財產(chǎn)保全必須具備以下條件：（一）必須是情況緊急，不立即采取財產(chǎn)保全將會使申請人的合法權益受到難以彌補的損害。（二）必須由厲害關系人向財產(chǎn)所在地人民法院提出申請，法院不依職權主動采取保全措施。（三）申請人必須提供擔保，否則法院駁回申請。
二、當前法院在裁定訴前財產(chǎn)保全時存在的問題
從法條上看，訴前財產(chǎn)保全是很好裁量的，但在實踐中，法官們卻難以把握所遇到的各種問題：
1、情況緊急的條件難以把握。法律對申請訴前保全的條件規(guī)定為“情況緊急，不立即申請財產(chǎn)保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的”，但對如何把握“情況緊急”并無具體規(guī)定實踐中很難操作。實踐中因為擔心審查過嚴帶來時間延誤會導致保全時機的喪失，法官往往在申請人提供了足額擔保后，對訴前保全的必要性審查采取從寬處理甚至以擔保代替審查。這種審查方式雖然對把握“情況緊急”起到一定的效果，但只是用提供足額擔保這一項來審查訴前保全，也會引起一些問題。如當事人的情況真的很緊急，但確實無法提供不了足額的擔保，從而造成了申請人難以彌補的損失。
2、財產(chǎn)保全申請人提供擔保的數(shù)額的標準，司法解釋規(guī)定明確，但實踐中難以執(zhí)行。關于財產(chǎn)保全申請人提供擔保的數(shù)額問題，最高人民法院關于適用《民事訴訟法》若干問題的意見第98條作了明確規(guī)定：“人民法院依照民事訴訟法第92條、第93條規(guī)定，在采取訴前財產(chǎn)保全申請人提供擔保的，提供擔保的數(shù)額應相當于請求保全的數(shù)額?！币簿褪钦f，申請保全多少，就要提供多少擔保。司法實踐中卻很難做到，有時根本就不可能做到。如本來就生活困難的人，為追討幾萬元的債務，申請訴訟保全時，還要其提供等值的財產(chǎn)擔保，確實難以做到。本來立法規(guī)定財產(chǎn)保全措施，是為了保障當事人的合法權益而設立的，對于大多數(shù)當事人來說在財產(chǎn)保全時要提供等值的財產(chǎn)做擔保是難以做到的。那么法律的設置不但達不到預期的效果，還會影響人民法院在群眾心中的威信。如果不要求提供擔?；蚪档蛽l件，被保全人的利益又面臨受到損害的威脅。面對法律法規(guī)的規(guī)定，法院處于兩難的境地。
3、被保全財產(chǎn)價值難以確認。民訴法第94條第1款規(guī)定，財產(chǎn)保全限于請求的范圍或者與本案有關的財物?！芭c本案有關的財物”在理解與執(zhí)行上并無歧義，而“請求的范圍”則是有爭議的，究竟是指申請保全的范圍，還是指起訴請求的范圍，抑或是指二者都包含在內(nèi)。在實踐中，申請保全現(xiàn)金存款的畢竟是少數(shù)，大多是房地產(chǎn)、汽車等，申請人即便能提供這些財產(chǎn)的權屬資料，也不能明確其價值。那么提供擔保的數(shù)額、保全申請費的計算都沒有了依據(jù)。
4、申請人是否起訴難以把握。由于申請人可以向采取訴前保全的人民法院或有管轄權的其他人民法院提起訴訟，因此，受理訴前保全的法院對申請人是否起訴難以在第一時間了解，故法院一般也難以在第十六天就立即解除財產(chǎn)保全措施，法院還需要進行相關的核實，工作被動延誤很多，違背了訴前保全如不起訴其保全期間只有十五天限制的立法本意。
三、完善訴前財產(chǎn)保全的建議
筆者認為在審判實踐中可以從以下幾個方面完善訴前財產(chǎn)保全：
1、以列舉的方式細化情況緊急的標準。法官必須通過詢問申請人或要求申請人盡可能提供相關證據(jù)的方式，嚴格審查訴前保全的必要性。建議司法解釋以列舉的方式統(tǒng)一規(guī)定“情況緊急”的情形，筆者和大多數(shù)學者意見一樣，認為可暫列以下幾種：一是被申請人有抽逃資金、隱匿財產(chǎn)、毀滅財產(chǎn)等行為；二是標的物為季節(jié)性商品，鮮活、易腐爛變質以及其他不易長期保存的物品；三是債務人即將到期應得的收益；四是交通事故中的車輛扣押期限臨近屆滿。
2、合理認定等額擔保。筆者認為對擔保數(shù)額較小的，可提供現(xiàn)金進行擔保，將現(xiàn)金如數(shù)打入法院賬戶。對擔保數(shù)額較大的，申請人沒有提供現(xiàn)金擔保而以實物擔保的，應當提交擔保實物清單、存放地點或者倉單等物權憑證，并請法院工作人員到現(xiàn)場去查證、清點，以免保全有失。申請人以房地產(chǎn)或車輛提供擔保的，應當提交房屋產(chǎn)權證或機動車輛所有權證書。申請人以債券、存款單、提單、知識產(chǎn)權權益證書等權利憑證提供擔保的，應當提交原件，由法院保管。同時，法院根據(jù)申請保全的財產(chǎn)狀況，可靈活掌握提供擔保的形式和方法。對一些非常難以把握的情況和當事人情況的確困難又非常緊急的，可實行提供10%至30%的保證金擔保的方法。
3、加強對請求范圍的審查，合理認定財產(chǎn)價值?？捎赊k案部門在參考申請人將來起訴的價額和權利人提供的被保全財產(chǎn)的一些描述及相關證據(jù)作出一個簡單的估價，并以此來確定提供擔保的價額及保全申請費，必要時法院讓可當事人請鑒定機構對所請求的財產(chǎn)進行財產(chǎn)評估后，再申請訴前保全。采取保全措施后，發(fā)現(xiàn)被保全的財產(chǎn)價值明顯高于申請價額的，應當要求申請人追加擔保，否則法院可解除保全措施。
4、訴前財產(chǎn)保全應由保全標的所在地法院管轄 。《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第31條規(guī)定：“訴前財產(chǎn)保全，由當事人向財產(chǎn)所在地的人民法院申請。在人民法院采取訴前財產(chǎn)保全后，申請人起訴的，可以向采取訴前財產(chǎn)保全的人民法院或者其他有管轄權的人民法院提起。” 采取訴前財產(chǎn)保全的法院與實際審理訴訟的法院可能重合，也可能不相一致。因此在實踐中，我們應先明確訴前財產(chǎn)保全的管轄法院與審判管轄的法院是否為同一法院。 財產(chǎn)保全如果完全按照審判管轄的規(guī)定,有時并不能達到財產(chǎn)保全使判決得以執(zhí)行的目的。而且訴前財產(chǎn)保全, 由于情況緊急, 有時保全標的相距審判管轄法院路途遙遠, 審判管轄的法院不能及時采取保全措施,且案件受理后又存在移送等一系列的程序，給辦案增加了困難， 因此結合我國實際, 我國訴前財產(chǎn)保全的法院應由保全標的所在地的人民法院管轄, 即采取訴前財產(chǎn)保全的法院對該案有管轄權，應當依法受理。只是單一有審判管轄的法院應當移送。這樣才能更好地保護當事人的利益。
胡克委律師辦案心得：窮盡所有的辦法為當事人排憂解難，即便案件結果不理想，當事人也會說：胡律師您已經(jīng)盡力了，謝謝，您辛苦了！
關注微信“胡克委律師”(微信號)，閱讀更多精彩文章。使用微信掃描左側二維碼添加關注。
掃描二維碼，關注胡克委律師
（聲明：本文僅代表作者觀點，不代表法邦網(wǎng)立場。本文為作者授權法邦網(wǎng)發(fā)表，如有轉載務必注明來源“胡克委律師網(wǎng)”）
執(zhí)業(yè)律所：甘肅政劍律師事務所
咨詢電話： 15811286610
關注胡克委律師，即時了解法律信息，一對一預約專家律師咨詢。
