第三次請(qǐng)求貴院對(duì)吳某基取保候?qū)徶?/strong>
申請(qǐng)書
案號(hào)：（20**）海南二中刑重字第**號(hào)
申請(qǐng)人：王思魯律師、陳琦律師
手 機(jī)：13802736027（王）/18520338805（陳）
單 位：廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所
地 址：廣州市越秀區(qū)天河路45號(hào)天倫大廈23層
電 話：020－37812500
廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所受吳某基的委托，在吳某基涉嫌行賄罪、詐騙罪一案的重審程序中擔(dān)任吳某基的辯護(hù)人，現(xiàn)根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第六十五條、第六十六條、第九十五條的規(guī)定，在重審階段第三次向貴院申請(qǐng)變更吳某基的強(qiáng)制措施為取保候?qū)彙?/p>
事實(shí)與理由：
本案進(jìn)入重審程序后，我們分別在2015年6月26日與2015年10月8日兩次向貴院提出了對(duì)吳某基取保候?qū)彽纳暾?qǐng)，貴院分別在2015年6月30日和2015年10月15日對(duì)我們的申請(qǐng)作出了書面答復(fù)，拒絕了辯護(hù)人提出的取保候?qū)徤暾?qǐng)。
貴院在2015年6月30日的書面答復(fù)稱，辯護(hù)人所提交的材料只能證明被告人吳某基以往的身體狀況，不能有效證明其如今患有嚴(yán)重疾病，因而不能對(duì)吳某基變更強(qiáng)制措施為取保候?qū)?/strong>。為此，我們?cè)?015年7月6日向洋浦看守所遞交了《建議貴所對(duì)吳某基身體健康狀況進(jìn)行檢查并提請(qǐng)海南省第二中級(jí)人民法院對(duì)吳某基取保候?qū)彽姆梢庖姇罚瑫r(shí)亦向貴院提交了《請(qǐng)求貴院就吳某基當(dāng)前的身體健康狀況進(jìn)行檢查的申請(qǐng)書》。
洋浦看守所在收到辯護(hù)人的法律意見書后，結(jié)合吳某基的實(shí)際身體情況，在2015年7月22日依職權(quán)委托海南司法醫(yī)院法醫(yī)鑒定中心對(duì)吳某基的病情進(jìn)行了司法鑒定。海南司法醫(yī)院法醫(yī)鑒定中心在2015年7月28日作出了海司法鑒[2015]臨鑒字第**號(hào)《司法鑒定意見書》，由黃某生（副主任醫(yī)師）、孟某華（主任醫(yī)師）擔(dān)任鑒定人，對(duì)吳某基的身體健康情況進(jìn)行了鑒定。鑒定意見指出：“吳某基患1.冠狀動(dòng)脈粥樣硬化性心臟病、勞力性心絞痛。2.高血壓3級(jí)極高危、高血壓性心臟病、心功能三級(jí)。3.心律失常、頻發(fā)房性早搏、完全性右束支傳導(dǎo)阻滯。4.腔隙性腦梗塞。5.腰椎間盤突出伴椎管狹窄。比照司發(fā)通[2014]112號(hào)文件《保外就醫(yī)嚴(yán)重疾病范圍》第三條1.3.4款規(guī)定，屬于嚴(yán)重疾病范圍。目前被鑒定人吳某基血壓極高不宜情緒激動(dòng)，同時(shí)存在多重心血管危險(xiǎn)，是猝死的高危人群，易發(fā)生急性心肌梗塞、腦卒中及心力衰竭”。
因?yàn)樗痉ㄡt(yī)院鑒定中心對(duì)吳某基最新的病情進(jìn)行了鑒定，明確了吳某基至今仍屬于患有嚴(yán)重疾病的人，所以貴院在2015年6月30日書面答復(fù)辯護(hù)人所指出吳某基不能被取保候?qū)彽臈l件已經(jīng)不存在，辯護(hù)人為了吳某基的生命安全著想，在2015年10月8日再次向貴院提交取保候?qū)彽纳暾?qǐng)。
但是，貴院在鑒定意見已經(jīng)明確吳某基是患有嚴(yán)重疾病的人的情況下，仍然拒絕了辯護(hù)人提出的取保候?qū)徤暾?qǐng)，并在2015年10月15日作出的書面答復(fù)稱：“雖然被告人吳某基所患疾病屬于嚴(yán)重疾病的范圍，但鑒于被告人吳某基所涉罪行嚴(yán)重，涉案的吳某彪、吳某濤、陳某平等去向不明，均未到案，為保障案件順利審理，不同意對(duì)被告人吳某基取保候?qū)?/strong>”。
貴院先是以不能確定吳某基所患疾病是否為嚴(yán)重疾病為由拒絕取保候?qū)徤暾?qǐng)，待司法鑒定意見明確吳某基所患疾病為嚴(yán)重疾病后又另覓理由，以保障案件順利審理為由拒絕取保候?qū)徤暾?qǐng)，此舉有違法治公平正義之精神。辯護(hù)人認(rèn)為本案現(xiàn)已完成庭審程序，只等待合議庭評(píng)議判決，貴院拒絕對(duì)吳某基取保候?qū)彽睦碛伞氨Ｕ习讣樌麑徖怼币呀?jīng)不再存在，因此第三次向貴院提出對(duì)吳某基取保候?qū)彽纳暾?qǐng)。
一、吳某基在本案中一直作無罪辯解，加上案件已公開審理，對(duì)吳某基取保候?qū)彶粫?huì)對(duì)本案的證據(jù)情況產(chǎn)生影響，沒有繼續(xù)羈押的需要
根據(jù)《刑事訴訟法》第九十三條、第九十四條規(guī)定，司法機(jī)關(guān)應(yīng)對(duì)逮捕的必要性進(jìn)行審查，如發(fā)現(xiàn)對(duì)被告人采取強(qiáng)制措施不當(dāng)?shù)膽?yīng)當(dāng)及時(shí)變更。
控方在本案中指控吳某基與其子吳某彪共同犯行賄罪，而吳某彪至今未歸案，從表面上看一旦對(duì)吳某基取保候?qū)弰t存在吳某基與吳某彪串供的可能性。但事實(shí)上這種擔(dān)心并不符合實(shí)際：
第一，從吳某基的角度看，吳某基的口供不可能從無罪辯解變成有罪供述。吳某基自歸案后一直堅(jiān)持作無罪辯解，既否認(rèn)自己有騙取國(guó)家漁業(yè)補(bǔ)貼的行為，亦否認(rèn)自己曾指使其兒子吳某彪向吳祖教行賄。在這種情況下，吳某基即使被取保，其也不可能改變自己的口供，否則就是承認(rèn)了犯罪，而這與他寧死也要求得清白的決心不符。
第二，從吳某彪的角度看，吳某彪即使歸案也不可能作有罪供述。本案案發(fā)至今已經(jīng)超過兩年，即使吳某彪在近期歸案，其肯定會(huì)猜測(cè)到吳某基一案必然是存在嚴(yán)重問題才會(huì)拖延至今，因此不會(huì)作有罪供述。
第三，本案已經(jīng)在一審、二審程序中公開開庭審理，本案所有言辭證據(jù)材料已經(jīng)當(dāng)庭公開出示并宣讀，因此客觀上不存在擔(dān)心行為人之間串供而繼續(xù)羈押吳某基的需要，吳某基是否取保對(duì)吳某彪歸案后的口供并不會(huì)有任何實(shí)質(zhì)性的影響。
第四，案發(fā)至今已經(jīng)有兩年時(shí)間，也經(jīng)歷了一審、二審，到如今的再審，能夠證明吳某基有罪或無罪的主要證據(jù)材料已經(jīng)基本搜集、調(diào)取完畢，不存在為了防止吳某基取保后毀滅證據(jù)的必要性。
正如之前我們提交給貴院的取保候?qū)徤暾?qǐng)書所說的那樣，吳某基現(xiàn)在身患嚴(yán)重疾病，沒有實(shí)施新的犯罪的可能性，也沒有危害國(guó)家安全、公共安全或者社會(huì)秩序的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)，由于本案不存在被害人、舉報(bào)人、控告人，因而不會(huì)有打擊報(bào)復(fù)的可能性，結(jié)合其一直堅(jiān)持自己無罪的觀點(diǎn)，可以推定其不會(huì)自殺或者逃跑讓自己蒙冤，因此吳某基沒有《刑事訴訟法》第七十九條規(guī)定的逮捕必要，不需要再對(duì)其繼續(xù)羈押。吳某基在本案中一直作無罪辯解，加上案件已公開審理，對(duì)吳某基取保候?qū)彶粫?huì)對(duì)本案的證據(jù)情況產(chǎn)生任何影響，沒有繼續(xù)羈押的需要。
二、吳某基的確患有嚴(yán)重疾病且是不能羈押在看守所的人，屬于必須取保候?qū)彽那闆r，即使最終生效裁判認(rèn)定吳某基有罪，其亦符合暫予監(jiān)外執(zhí)行的條件
首先，吳某基因?yàn)榛加袊?yán)重疾病且是猝死的高危人群，依法屬于不能羈押在看守所的人，必須變更強(qiáng)制措施為取保候?qū)?/strong>。
《中華人民共和國(guó)看守所條例》第十條規(guī)定：“看守所收押人犯，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行健康檢查，有下列情形之一的，不予收押：（一）患有精神病或者急性傳染病的；（二）患有其他嚴(yán)重疾病，在羈押中可能發(fā)生生命危險(xiǎn)或者生活不能自理的，但是；罪大惡極不羈押對(duì)社會(huì)有危險(xiǎn)性的除外；（三）懷孕或者哺乳自己不滿一周歲的嬰兒的婦女?！?/p>
《中華人民共和國(guó)看守所條例實(shí)施辦法(試行)》第五條規(guī)定：“看守所對(duì)人犯收押前，應(yīng)當(dāng)由醫(yī)生對(duì)人犯進(jìn)行健康檢查，填寫《人犯健康檢查表》，凡具有《條例》第十條規(guī)定情形之一的，不予收押，由送押機(jī)關(guān)依法作其他處置。對(duì)于收押后發(fā)現(xiàn)不應(yīng)當(dāng)收押的，提請(qǐng)辦案機(jī)關(guān)依法變更強(qiáng)制措施；對(duì)可能患有精神病的人犯，由辦案機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)鑒定?！?/p>
《看守所執(zhí)法細(xì)則》（公監(jiān)管［2010］287號(hào)）第二章第一節(jié)相關(guān)內(nèi)容規(guī)定“不予收押具有《保外就醫(yī)疾病傷殘范圍》所列疾病，在羈押中可能發(fā)生生命危險(xiǎn)或者生活不能自理的，以及70歲以上的老年人。其中，因涉黑、涉惡、涉及暴力犯罪等不羈押對(duì)社會(huì)有危險(xiǎn)性而必須羈押的，應(yīng)當(dāng)由看守所所屬公安機(jī)關(guān)主要領(lǐng)導(dǎo)書面批準(zhǔn)”，“健康檢查結(jié)果出來后不符合收押條件的，看守所應(yīng)當(dāng)及時(shí)提請(qǐng)案件主管機(jī)關(guān)變更強(qiáng)制措施。”
根據(jù)上述規(guī)定，吳某基由于患有嚴(yán)重疾病，在羈押中可能發(fā)生生命危險(xiǎn)，依法屬于不能羈押在看守所的人，在不能繼續(xù)執(zhí)行逮捕的情況下，貴院依法應(yīng)變更吳某基的強(qiáng)制措施為取保候?qū)彙?/p>
其次，即使最終生效裁判認(rèn)定吳某基有罪，其亦符合暫予監(jiān)外執(zhí)行的條件，貴院應(yīng)考慮吳某基的身體健康情況，同意辯護(hù)人提出的取保候?qū)徤暾?qǐng)。
《刑事訴訟法》第二百五十四條規(guī)定，對(duì)被判處有期徒刑或者拘役的罪犯，“有嚴(yán)重疾病需要保外就醫(yī)的”或者“生活不能自理，適用暫予監(jiān)外執(zhí)行不致危害社會(huì)的”，可以暫予監(jiān)外執(zhí)行。
最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部、國(guó)家衛(wèi)生計(jì)生委印發(fā)的《暫予監(jiān)外執(zhí)行規(guī)定》（司發(fā)通[2014]112號(hào)）第五條規(guī)定：“對(duì)被判處有期徒刑、拘役或者已經(jīng)減為有期徒刑的罪犯，有下列情形之一，可以暫予監(jiān)外執(zhí)行：（一）患有屬于本規(guī)定所附《保外就醫(yī)嚴(yán)重疾病范圍》的嚴(yán)重疾病，需要保外就醫(yī)的……”，第八條規(guī)定：“對(duì)患有本規(guī)定所附《保外就醫(yī)嚴(yán)重疾病范圍》的嚴(yán)重疾病，短期內(nèi)有生命危險(xiǎn)的罪犯，可以不受本條第一款規(guī)定關(guān)于執(zhí)行刑期的限制”。
根據(jù)上述規(guī)定，結(jié)合吳某基的病歷、疾病證明以及海南司法醫(yī)院作出的鑒定意見，可以發(fā)現(xiàn)由于吳某基同時(shí)患有極高危的高血壓病3級(jí)、腦梗塞、冠狀動(dòng)脈粥樣硬化性心臟病、心臟功能不全、急性冠狀動(dòng)脈綜合征等多種可以保外就醫(yī)的嚴(yán)重疾病，在看守所羈押期間多次發(fā)病需要搶救，屬于“患有嚴(yán)重疾病，短期內(nèi)有生命危險(xiǎn)”以及“生活不能自理，適用暫予監(jiān)外執(zhí)行不致危害社會(huì)的”的情形。因此，即使終審裁決作出后吳某基需要服刑，也符合暫予監(jiān)外執(zhí)行的條件，如今吳某基是否構(gòu)成犯罪仍處于未決狀況，為保障其生命健康及基本人權(quán)，更有必要對(duì)其取保候?qū)?，接受更全面充分的治?/strong>。
綜上所述，由于本案現(xiàn)已庭審結(jié)束，貴院在之前拒絕對(duì)吳某基取保候?qū)彽睦碛梢呀?jīng)不再存在，而吳某基確患有嚴(yán)重疾病，符合《刑事訴訟法》第六十五條規(guī)定的取保候?qū)彽臈l件，在看守所羈押期間曾多次出現(xiàn)生命危險(xiǎn)，已經(jīng)不適宜再繼續(xù)羈押，客觀上有對(duì)其取保候?qū)彽谋匾?。辯護(hù)人依法第三次向貴院提出變更吳某基的強(qiáng)制措施為取保候?qū)彽恼?qǐng)求，懇請(qǐng)貴院考慮吳某基的實(shí)際情況，予以批準(zhǔn)。
此致
海南省第二中級(jí)人民法院
廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所
王思魯律師
陳琦律師
2016年1月6日
辯護(hù)律師 王思魯、陳琦 的聯(lián)系方法
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