被告人上訴、檢察院抗訴發(fā)回重審的案件不可以加重被告人刑罰

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文字具體位置：中國(guó)人大網(wǎng)》法律釋義與問(wèn)答》中華人民共和國(guó)刑事訴訟法釋義》第三編第三章第二審程序。

原文如下：

第二百二十六條第二審人民法院審理被告人或者他的法定代理人、辯護(hù)人、近親屬上訴的案件，不得加重被告人的刑罰。第二審人民法院發(fā)回原審人民法院重新審判的案件，除有新的犯罪事實(shí)，人民檢察院補(bǔ)充起訴的以外，原審人民法院也不得加重被告人的刑罰。

人民檢察院提出抗訴或者自訴人提出上訴的，不受前款規(guī)定的限制。

【本條主旨】

本條是關(guān)于上訴不加刑原則的規(guī)定。

【本條釋義】

2012年3月14日第十一屆全國(guó)人民代表大會(huì)第五次會(huì)議通過(guò)的關(guān)于修改刑事訴訟法的決定對(duì)本條作了修改，明確規(guī)定“第二審人民法院發(fā)回原審人民法院重新審判的案件，除有新的犯罪事實(shí)，人民檢察院補(bǔ)充起訴的以外，原審人民法院也不得加重被告人的刑罰。”

本條共有兩款。第一款包括以下兩方面內(nèi)容：一是對(duì)上訴不加刑原則的規(guī)定，即第二審人民法院審理被告人一方上訴的案件，不得加重被告人的刑罰。第二審人民法院審理被告人或者他的法定代理人、辯護(hù)人、近親屬上訴的案件，經(jīng)過(guò)審理決定改判的，對(duì)被告人只能適用比原判決輕的刑罰，不能加重被告人的刑罰，即不得判處比原判決重的刑種，不得加長(zhǎng)原判同一刑種的刑期或者增加原判罰金刑的金額，對(duì)被告人判處拘役或者有期徒刑宣告緩刑的，不得撤銷(xiāo)原判決宣告的緩刑或者延長(zhǎng)緩刑考驗(yàn)期。此外，在司法實(shí)踐中還應(yīng)當(dāng)注意，對(duì)于共同犯罪案件，只有部分被告人上訴的，既不得加重提出上訴的被告人的刑罰，也不得加重其他未上訴的同案被告人的刑罰；對(duì)于數(shù)罪并罰的案件，既不得加重決定執(zhí)行的刑罰，也不能在保持決定執(zhí)行的刑罰不變的情況下，加重?cái)?shù)罪中部分罪的刑罰；對(duì)應(yīng)當(dāng)適用附加刑而沒(méi)有適用的案件，不得直接判決適用附加刑。二是第二審人民法院發(fā)回原審人民法院重審的案件，原審人民法院也不得加重被告人的刑罰。但對(duì)于有新的犯罪事實(shí)，人民檢察院補(bǔ)充起訴的情況除外。根據(jù)本法第二百二十八條的規(guī)定 ，原審人民法院對(duì)于發(fā)回重新審判的案件，應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭，依照第一審程序進(jìn)行審判。也就是說(shuō)，人民法院審理發(fā)回重新審判的案件，應(yīng)當(dāng)依照本編第二章關(guān)于第一審程序的所有規(guī)定進(jìn)行。但合議庭的人員應(yīng)當(dāng)重新確定，不能由原來(lái)的合議庭成員重新審理此案。這樣規(guī)定，主要考慮到發(fā)回重審的案件，一般都是二審人民法院認(rèn)為原判決事實(shí)不清，證據(jù)不足的案件，原審人民法院要重新查明犯罪事實(shí)和收集犯罪證據(jù)。為防止先入為主，應(yīng)當(dāng)由原審合議庭以外的人重新審理該案。這里所說(shuō)的“新的犯罪事實(shí)”是指，原審人民法院在重新審判的過(guò)程中，或者人民檢察院發(fā)現(xiàn)了被告人除一審被起訴的犯罪外的新的犯罪事實(shí)，人民檢察院需要對(duì)新的犯罪補(bǔ)充起訴的情況。根據(jù)本款規(guī)定，對(duì)于屬于上述情況的，人民法院對(duì)被告人進(jìn)行判決時(shí)，不受上訴不加刑的限制，即根據(jù)案件的情況依法判處。人民法院所作的判決，被告人可以提出上訴，人民檢察院也可以抗訴。

應(yīng)當(dāng)注意的是，本款所說(shuō)的“不得加重被告人的刑罰”中的“刑罰”，是指刑法第三章所規(guī)定的主刑和附加刑但不包括罪名。

第二款是對(duì)二審案件中不受上訴不加刑原則限制的兩種情況的規(guī)定。對(duì)于人民檢察院提出抗訴的案件或者自訴人和他的法定代理人提出上訴的案件，不論被告人或者他的法定代理人、辯護(hù)人、近親屬是否同時(shí)提出上訴，均不受前款規(guī)定的上訴不加刑原則的限制。第二審人民法院經(jīng)過(guò)審理，對(duì)案件進(jìn)行全面審查，如果認(rèn)為原判決確屬過(guò)輕，需要改判的，則可以作出比原判決重的刑罰。這里所說(shuō)的“人民檢察院提出抗訴的案件”，包括地方各級(jí)人民檢察院認(rèn)為本級(jí)人民法院第一審的判決確有錯(cuò)誤，處刑過(guò)輕，提出抗訴的，以及被害人及其法定代理人不服地方各級(jí)人民法院第一審的判決，請(qǐng)求人民檢察院提出抗訴，人民檢察院經(jīng)審查后提出抗訴的案件。但人民檢察院認(rèn)為第一審判決確有錯(cuò)誤，處刑過(guò)重而提出抗訴的，第二審人民法院經(jīng)過(guò)審理也不應(yīng)當(dāng)加重被告人的刑罰。（完）

河南森合律師事務(wù)所刑事部主任孫瑞紅律師作如下說(shuō)明：

刑事訴訟法第226條第一款規(guī)定了兩個(gè)方面的內(nèi)容，即上訴不加刑和發(fā)回重審有條件加刑。

刑事訴訟法第226條第二款規(guī)定，是對(duì)二審案件中不受上訴不加刑原則限制的兩種情況的規(guī)定。三個(gè)限定，即1、二審案件，2、針對(duì)上訴不加刑原則，3、兩種情況，即在人民檢察院抗訴或者自訴人上訴兩種情況下，不受上訴不加刑的限制。

綜上，結(jié)論是即便是檢察院抗訴、自訴人上訴，發(fā)回重審的案件，如果沒(méi)有新的犯罪事實(shí)，人民檢察院補(bǔ)充起訴，法院也不能夠加重被告人刑罰。（完）

• 孫瑞紅律師辦案心得：法律沒(méi)有漏洞，有漏洞的是人心！

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