基本案情：
王某2013年10月26日向李某借款400萬元，約定還款日為2014年2月26日，以王某所持有的甲有限公司40%的股權作為質(zhì)押（但未登記），并約定如未能按期還款，則自愿將該40%的股權轉(zhuǎn)讓給李某。還款日到期后，由于王某未能按約定期限還款，又自愿簽訂了一份委托書，承諾將其所占有的甲公司40%的股權轉(zhuǎn)讓給李某，并全權委托李某辦理股權轉(zhuǎn)讓手續(xù)。當李某要求王某一同去辦理股權轉(zhuǎn)讓手續(xù)時，王某卻以種種借口拖延不辦，李某遂訴至法院。
焦點問題：
1、股權質(zhì)押的效力？
2、股權轉(zhuǎn)讓的效力?
律師觀點：
股權質(zhì)押屬于權利質(zhì)押的一種，我國《物權法》在規(guī)定股權出質(zhì)問題時考慮到股權登記機構的區(qū)別，對股權質(zhì)押采取不同的規(guī)定?！段餀喾ā返?26條第1款規(guī)定：“以基金份額、股權出質(zhì)的，當事人應當訂立書面合同。以基金份額、證券登記結(jié)算機構登記的股權出質(zhì)的，質(zhì)權自證券登記結(jié)算機構辦理出質(zhì)登記時設立；以其他股權出質(zhì)的，質(zhì)權自工商行政管理部門辦理出質(zhì)登記時設立?！薄Ｙ|(zhì)押合同屬于“實踐性合同”，未交付質(zhì)物的，合同不生效。對此，《物權法》第212條明確規(guī)定：“質(zhì)權自出質(zhì)人交付質(zhì)押財產(chǎn)時設立?！?/p>
本案中，王某以甲公司40%的股權為借款行為進行質(zhì)押，由于未辦理股權出質(zhì)登記，其所謂股權質(zhì)押并不生效。另外，應注意到本案中存在流質(zhì)條款，即約定“如未能按期還款，則自愿將該40%的股權轉(zhuǎn)讓給李某。”我國《物權法》第211條規(guī)定：“質(zhì)權人在債務履行期屆滿前，不得與出質(zhì)人約定債務人不履行到期債務時質(zhì)押財產(chǎn)歸債權人所有?！币虼?，本案中，王某與李某關于股權流質(zhì)的約定亦屬無效。但對于還款日到期后，因王某無法歸還所借款項，所自愿出具的委托書，“承諾將其所占有的甲公司40%的股權轉(zhuǎn)讓給李某，并全權委托李某辦理股權轉(zhuǎn)讓手續(xù)”，在法律評判上應認定為股權轉(zhuǎn)讓。該行為系主合同（借款合同）到期后重新實施的法律行為，不屬于流質(zhì)條款，應重新進行法律評價。根據(jù)《物權法》第229條準用219條第2款的規(guī)定，“債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)質(zhì)權的情形，質(zhì)權人可以與出質(zhì)人協(xié)議以質(zhì)押財產(chǎn)折價，也可以就拍賣、變賣質(zhì)押財產(chǎn)所得的價款優(yōu)先受償。”本案中，王某出具委托書的行為的法律本質(zhì)在于以李某所出借的400萬元為對價，授讓王某對于甲公司所享有的40%的股權。
因本案中，王某轉(zhuǎn)讓李某的股權屬于向股東以外的第三方（李某并非甲公司股東）轉(zhuǎn)讓股權，應當遵守《公司法》第71條的規(guī)定，經(jīng)過甲公司股東的過半數(shù)同意，并保證甲公司其他股東的優(yōu)先購買權。在程序上，王某應就其股權轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應當購買該轉(zhuǎn)讓的股權；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。
實踐思考：
司法實踐中，對于未辦理股權登記托管的股份公司的股權轉(zhuǎn)讓及質(zhì)押登記存在一定的監(jiān)管難題。原因在于，考慮到股份有限公司的公眾公司屬性，工商行政管理機關難以對股份公司的全部股東進行登記。事實上，對于上市公司而言，股權可以在證券交易所自由交易，股東狀況隨時處于變動之中，要求工商行政機關進行股權登記，既無必要，也無可能。對此，《公司法》關于股份公司的股東管理上采取三分法：區(qū)別發(fā)起人股東、記名股東和一般股東，并采取不同的管理方式。即對于發(fā)起人股東采取登記主義，《公司法》第81條規(guī)定：股份有限公司章程應當載明發(fā)起人的姓名或者名稱、認購的股份數(shù)、出資方式和出資時間。因此，對于發(fā)起人股東的變更或者股權轉(zhuǎn)讓，屬于公司章程的變更，應當辦理工商變更登記。對于股份公司的記名股東，應當記載于股份公司自行置備的股東名冊中。對此，《公司法》第139條規(guī)定，記名股東的股票轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓后應將受讓人記載于股份公司的股東名冊。對于股份公司的一般股東，只要將股票交付他人，即發(fā)生股權轉(zhuǎn)讓的法律后果。
考慮到股份公司三種不同的股東類型，如果股份公司未辦理股權登記托管，則對于一般股東的股權轉(zhuǎn)讓或者出質(zhì)，則僅能依賴于轉(zhuǎn)讓股票或者將股票本身進行質(zhì)押。由于一般股東并不必須進行工商登記，因此工商行政機關辦理股權轉(zhuǎn)讓以及股權質(zhì)押在一定情況下就存在監(jiān)管真空。即便股份公司向股東簽發(fā)股票，按照前述《物權法》第226條的規(guī)定，單純將股票交付質(zhì)權人，倘不進行工商登記，尚不能發(fā)生設立質(zhì)權的法律效果。按照《工商行政管理機關辦理股權出質(zhì)登記管理辦法》的要求，未辦理股權登記托管的股份公司股權的質(zhì)押，應憑股份公司簽發(fā)的股票復印件（須加蓋公司印章）進行辦理。公司實務中，公司向股東簽發(fā)出資證明書或者股票的形勢不容樂觀。很多有限責任公司并不向股東簽發(fā)出資證明書，許多股份公司也不向股東簽發(fā)股票；加之，股份公司的一般股東又無需進行工商登記，因此利用股權質(zhì)押進行融資借貸存在一定的困難。這種困難的形成并非由于存在立法疏漏，而是公司對于股東的責任意識缺乏。因此，如何強化公司對于股東的責任意識，就公司簽發(fā)出資證明書或者股票進行專項檢查并強化其法律責任，應引起執(zhí)法機關的思考。
李律師辦案心得：簡單的案件復雜化，復雜的案件簡單化。
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