事件回顧

11月13日中午，北京市公安局官方微博@平安北京發(fā)布情況通報稱，11月12日，根據(jù)群眾舉報，市局禁毒總隊會同朝陽分局在朝陽某小區(qū)內(nèi)，將涉嫌非法持有毒品的嫌疑人尹某（男，46歲，北京人，歌手）抓獲，現(xiàn)場起獲少量毒品及吸毒工具。經(jīng)檢測，該人尿檢成苯丙胺類陽性。經(jīng)初步審查，該人對其吸食毒品及非法持有毒品的違法事實供認不諱。

而據(jù)媒體報道這名涉毒尹姓男歌手就是尹相杰。尹相杰之前曾因非法持有毒品被判處有期徒刑7個月。

2014年12月25日，尹相杰吸毒并持有冰毒10克被北京警方抓獲并刑事拘留。

2015年1月7日，檢察院以尹相杰涉嫌非法持有毒品罪對尹相杰批準逮捕。

2015年2月12日，北京市朝陽區(qū)人民檢察院以涉嫌非法持有毒品罪對尹相杰提起公訴。

2015年2月28日，尹相杰涉嫌非法持有毒品案在北京市朝陽區(qū)人民法院開庭審理。最終，法院以非法持有毒品罪，判處尹相杰有期徒刑7個月，罰金2000元。

2015年3月14日，朝陽區(qū)人民法院，判決生效。

2015年7月24日，尹相杰獲釋。

2015年11月12日，尹相杰再次涉毒被抓。

法律點評

尹相杰兩次被抓時間相距不到一年，距離上次刑罰執(zhí)行完畢不足4個月，且都是因為涉毒。北京知名刑事律師湯建彬?qū)τ谝嘟苌娑驹俅伪蛔ナ录硎荆叭绻嘟苓@次再被定罪判刑，不僅構(gòu)成累犯，還是毒品再犯。”

我們知道累犯是量刑的法定情節(jié)，一旦構(gòu)成累犯將會從重處罰。那么究竟什么是累犯？什么是毒品再犯呢？二者有何區(qū)別呢？

根據(jù)我國刑法第六十五條第一款規(guī)定，被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在五年以內(nèi)再犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是累犯，應當從重處罰。同時我國刑法第三百五十六條規(guī)定，因走私、販賣、運輸、制造、非法持有毒品罪被判過刑，又犯本節(jié)規(guī)定之罪的，從重處罰。但在司法實踐中對累犯和毒品再犯的理解卻存有歧義。

有人認為，毒品犯罪的再犯是對累犯的特殊規(guī)定，也是對累犯構(gòu)成要件刑罰種類、時限的突破。因此，毒品犯罪的累犯也是再犯。本著特殊規(guī)定的法律效力優(yōu)于一般規(guī)定的法律效力的原則，對毒品累犯的處理，凡發(fā)生在新刑法生效以后的均應適用特殊規(guī)定，即按照毒品再犯論處，不再援引刑法關(guān)于累犯的規(guī)定。筆者并不贊同這種觀點，理由如下：

首先，從法律條文字面上看，刑法第三百五十六條規(guī)定是“從重處罰”不同于刑法第六十五條規(guī)定那樣“應當從重處罰”。同時，將毒品再犯即第二次及以后的毒品再犯所犯之罪的范圍規(guī)定為刑法第六章中的第七節(jié)之罪。也就是說，行為人第一次犯罪只要是走私、販賣、運輸、制造、非法持有毒品罪并受到刑事處罰的，以后任何時候再犯與任何毒品有關(guān)之罪，均可構(gòu)成毒品再犯。

其次，從嚴格程度來說，累犯較之毒品再犯而言更加嚴厲，條件更加苛刻，它要求前后兩罪都必須是故意犯罪，且在刑罰執(zhí)行完畢或赦免以后五年內(nèi)再犯罪。同時，前后犯罪都要求判處有期徒刑以上刑罰，這就在刑罰上限制了適用累犯的條件。而毒品再犯卻沒有類似的規(guī)定而是規(guī)定因毒品犯罪判過刑，不一定要有期徒刑以上刑罰，判處有期徒刑緩期執(zhí)行、管制、拘役甚至單處附加刑的也可以適用。 

最后，從立法實踐來看，我國刑法對累犯規(guī)定了一般累犯和特別累犯（危害國家安全罪的累犯），并且兩者都規(guī)定在刑法總則中，而再犯只規(guī)定了一種特別再犯即毒品再犯，而沒有規(guī)定一般再犯，且毒品再犯是規(guī)定在刑法分則中而不是刑法總則中。因此，在毒品犯罪同時觸犯刑法總則與刑法分則的規(guī)定時，應首先援引刑法總則的規(guī)定。例如，在一般情況下，符合累犯條件的，必須按照刑法第六十五條以累犯從重處罰。對于不符合累犯條件但符合毒品再犯條件的，按照特別再犯即刑法第三百五十六條從重處罰。對于那些既符合累犯條件又符合毒品再犯條件的，嚴格來說，不能實行雙重從重處罰，而應援引刑法第六十五條的規(guī)定，按累犯處罰。

小結(jié)

對于尹相杰此次是否構(gòu)成累犯或者毒品再犯，前提是本次涉毒構(gòu)成犯罪，官方通報稱“現(xiàn)場起獲少量毒品及吸毒工具”“尿檢成苯丙胺類陽性”等信息點，沒有明確毒品種類和數(shù)量，并且案件還在調(diào)查中，如果僅是吸毒或是持有毒品的數(shù)量未達到定罪標準，尹相杰將不必承擔刑事責任，面臨的只是行政處罰。

公眾號ID：FabangLawyersGroup