隨著審判體制的逐步深入，律師職責(zé)的日益明確和完善，訴訟案件越來越講求專業(yè)知識(shí)與技巧。對(duì)律師而言，除了具備深厚的法學(xué)功底外，運(yùn)用和掌握嫻熟的訴訟技巧，使案件勝訴，已是不爭(zhēng)的事實(shí)。
一、案件情況介紹
案例一：某礦山經(jīng)營(yíng)者張某，在礦石的開采過程中請(qǐng)王某用其家養(yǎng)的毛驢為其馱運(yùn)礦石，并簽署協(xié)議約定了馱運(yùn)的數(shù)量及報(bào)酬等。一天，王某在礦區(qū)給礦石裝框時(shí)，礦區(qū)的一堵墻突然倒塌，將王某砸傷，住院治療60天，支付醫(yī)療費(fèi)近萬元。后王某以雇員受損害糾紛為由向法院提起訴訟，認(rèn)為其與張某之間系雇用關(guān)系，其在雇用期間受到的傷害應(yīng)由雇主承擔(dān)責(zé)任，并提供了醫(yī)療費(fèi)單據(jù)及馱運(yùn)合同。經(jīng)審理法院認(rèn)為，從王某提供的證據(jù)來看，王某與張某之間的雇用關(guān)系并不成立，他們之間屬承攬關(guān)系，所以，駁回王某的請(qǐng)求。
案例二：2000年7月，宋某向成都大運(yùn)旅行社報(bào)名參加其組織的成都、重慶、三峽、武漢四地游，大運(yùn)旅行社因報(bào)名人數(shù)較少，私自將宋某轉(zhuǎn)交到成都青年旅行社，該旅行社雇用了成都干休所的車輛。在旅行途中，發(fā)生了交通事故導(dǎo)致宋某高位截癱。經(jīng)道路交通部門對(duì)事故責(zé)任進(jìn)行分析，認(rèn)定車輛不合格，成都干休所駕駛員負(fù)交通事故全部責(zé)任。宋某后起訴至法院，一審認(rèn)為宋某與成都青年旅行社存在旅游合同，故判決青年旅行社賠償宋某的醫(yī)療費(fèi)、殘疾者生活補(bǔ)助費(fèi)、精神撫慰金等合計(jì)1，884，281.91元。成都大運(yùn)旅行社承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。宋某要求成都干休所承擔(dān)責(zé)任的訴訟請(qǐng)求，不屬本案調(diào)整范圍，應(yīng)另案處理。成都青年旅行社接到判決書后不服、提起上訴。二審法院認(rèn)為，本案是侵權(quán)之訴，固判決由成都干休所和成都大運(yùn)旅行社共同賠償宋某的醫(yī)療費(fèi)、殘疾者生活補(bǔ)助費(fèi)、精神撫慰金等合計(jì)865，657.91元。駁回宋某要求成都中國(guó)青年旅行社承擔(dān)賠償責(zé)任的訴訟請(qǐng)求。
二、案件分析
筆者認(rèn)為，以上兩個(gè)案件均是案由選擇錯(cuò)誤導(dǎo)致案件結(jié)果失敗。案例一：根據(jù)該案的事實(shí)，王某受到損害系被墻打傷所致，墻屬于張某的建筑物，據(jù)此，根據(jù)最高院下發(fā)的《民事案件案由規(guī)定》的規(guī)定，選擇建筑物致人損害賠償無疑是對(duì)王某最為有利的案由。因?yàn)榻ㄖ镏氯藫p害賠償糾紛屬特殊侵權(quán)案件，在舉證責(zé)任的分擔(dān)和過錯(cuò)責(zé)任的承擔(dān)上與雇員受害賠償糾紛存在著很大的區(qū)別，如果本案王某以建筑物致人損害賠償為由起訴張某，無疑法院肯定會(huì)支持王某的主張，但因王某在起訴時(shí)是以雇員受害賠償糾紛起訴，即使法官根據(jù)法庭調(diào)查的事實(shí)將案由確定為建筑物致人損害賠償糾紛的話，法官也無法自行變更案由，支持王某的主張，否則就剝奪了對(duì)于特殊侵權(quán)案件中張某的舉證權(quán)利，侵害了張某的訴訟權(quán)利。
案例二：該案一、二審判決結(jié)果之所以在賠償數(shù)額和賠償主體上出現(xiàn)巨大差異是因?yàn)榉ㄔ簩?duì)被害人提起的訴訟方式和案由的認(rèn)定發(fā)生了變化。一審法院認(rèn)為宋某提出的是違約之訴，判定成都青年旅行社作為合同當(dāng)事人承擔(dān)責(zé)任，大運(yùn)旅行社則因私自將宋某轉(zhuǎn)交給成都青年旅行社而承擔(dān)連帶責(zé)任，成都干休所作為侵權(quán)責(zé)任者則不承擔(dān)任何責(zé)任。但二審法院則認(rèn)為宋某提起的是侵權(quán)之訴，因?yàn)?，宋某將第一被告列為干休所且提出了精神賠償?shù)恼?qǐng)求，另外，宋某在要求人民法院采取財(cái)產(chǎn)保全措施的時(shí)候，也是以人身?yè)p害賠償來要求的，所以，作出與一審判決完全不一樣的判決。
三、案由的重要性
從以上兩個(gè)案例可以明顯看出正確選擇案由的重要性，正確選擇案由不但關(guān)系到當(dāng)事人獲得的賠償數(shù)額的多少，甚至直接決定著案件的成敗。民事案件案由是民事訴訟案件的名稱，反映案件所涉及的民事法律關(guān)系的性質(zhì)，是人民法院將訴訟爭(zhēng)議所包含的法律關(guān)系進(jìn)行的概括。最高院于2008年2月4日頒布了《民事案件案由規(guī)定》，并于4月1日正式實(shí)施。該規(guī)定比《民事案件案由（試行）》規(guī)定更加全面、具體、細(xì)致，不但方便了當(dāng)事人選擇恰當(dāng)?shù)陌赣蛇M(jìn)行訴訟，更好地保障當(dāng)事人的合法權(quán)益，也有利于法官正確適用法律，有利于進(jìn)一步統(tǒng)一裁判標(biāo)準(zhǔn)。
實(shí)務(wù)界認(rèn)為，案由的重要性體現(xiàn)在：其一，案由實(shí)際上決定了人民法院民事主管的范圍，因?yàn)槊恳环N案由對(duì)應(yīng)著一類案件，只有在最高院規(guī)定的民事案件案由范圍內(nèi)的案件，當(dāng)事人的起訴才能獲得法院的受理與審判。其二，案由有時(shí)候還決定著法院的管轄，尤其是在違約與侵權(quán)競(jìng)合的情況下，當(dāng)事人根據(jù)對(duì)方違約或侵權(quán)的不同案由起訴，其案件的管轄也將不同。其三，案由決定著訴訟時(shí)效，不同的案由其權(quán)利的訴訟時(shí)效也可能不同。其四，案由決定著適用的法律規(guī)范，選擇的案由不同，適用的法律規(guī)范也將不同。案由對(duì)于原告來說則更為重要，不但決定著訴訟請(qǐng)求的合法性，決定著舉證責(zé)任的承擔(dān)，甚至直接決定著案件的成敗。如一個(gè)租車人將車輛連同司機(jī)一起租下，在乘坐汽車過程中，出租人同意由租車人代為駕駛，導(dǎo)致發(fā)生車輛翻入山溝，租車人死亡，交警部門認(rèn)定租車人駕駛車輛負(fù)全部責(zé)任。
在這起案件中，如果原告方律師以交通肇事或雇傭糾紛起訴，肯定是得不到賠償?shù)?，但如果以幫工為由起訴到法院，要求出租人賠償租車人因幫工死亡而受到的損失，人民法院則會(huì)支持這一訴訟請(qǐng)求。所以說，案由是原告選擇法律關(guān)系的重要工具，是體現(xiàn)原告權(quán)利的重要外在表現(xiàn)方式，既是一項(xiàng)權(quán)利也是一項(xiàng)義務(wù)。一些律師錯(cuò)誤地認(rèn)為，確定案由是法官的職責(zé)，因而不慎重選擇案由，甚至錯(cuò)誤選擇案由，致使本應(yīng)勝訴的案件敗訴，并給自己帶來賠償當(dāng)事人損失的風(fēng)險(xiǎn)。
四、原告律師選擇案由應(yīng)當(dāng)考慮的幾個(gè)方面
準(zhǔn)確選擇案由是保護(hù)當(dāng)事人利益，使案件勝訴的關(guān)鍵，選擇對(duì)自己當(dāng)事人最有利的案由，是代理律師的首要職責(zé)。那么律師應(yīng)當(dāng)如何選擇案由？應(yīng)當(dāng)考慮哪些方面？
筆者認(rèn)為，作為原告代理律師在起訴時(shí)要考慮以下幾個(gè)方面：
第一、要考慮原告是否可以獲得最大限度的賠償，是否能使原告受到的損失得到最大限度的恢復(fù)，這是最重要的。如前述宋某一案中，侵權(quán)之訴與違約之訴的賠償結(jié)果相差上百萬元。
第二、要考慮案件的管轄法院，盡量減少當(dāng)事人的訴訟成本。比如在出租車承運(yùn)合同中發(fā)生交通事故的案例中，如果選擇侵權(quán)訴訟，則被告住所地以及侵權(quán)行為地（包括侵權(quán)行為實(shí)施地、損害結(jié)果發(fā)生地）法院均有管轄權(quán)；如果選擇違約訴訟，則只能在合同履行地或被告住所地才有管轄權(quán)。作為原告可以從方便訴訟、減少訴訟成本等方面考慮選擇合適的案由及合適的管轄法院。
第三、要考慮追究對(duì)方責(zé)任時(shí)的時(shí)效期間。我們都知道，提起違約之訴的訴訟時(shí)效是兩年，而提起人身?yè)p害賠償?shù)脑V訟時(shí)效是一年，那么我們就要考慮追究責(zé)任的方式和訴訟時(shí)效的長(zhǎng)短，追究對(duì)方責(zé)任的不同，那么它的期限也是不同的。
第四，要考慮舉證的難易程度。比如：一個(gè)人被樓上落下的花盆砸傷了，如果他以人身?yè)p害賠償糾紛作為案由起訴，則案件將被確定為一般侵權(quán)案件，原告只能選定一個(gè)人或一個(gè)住戶為被告，并對(duì)他所認(rèn)定的被告實(shí)施了傷害行為負(fù)舉證責(zé)任；如果他以共同危險(xiǎn)行為致人損害賠償糾紛作為案由起訴，則案件就將被確定為特殊侵權(quán)案件，原告就可將所有可能實(shí)施傷害行為的個(gè)人或者住戶列為被告，被告必須為自己沒有實(shí)施傷害行為負(fù)舉證責(zé)任。
第五、要考慮承擔(dān)責(zé)任的主體的履行能力。責(zé)任主體的履行能力對(duì)原告利益能否得到保護(hù)是至關(guān)重要的。作為原告律師，應(yīng)對(duì)可能做被告的主體的賠償能力進(jìn)行判斷，選擇有賠償能力的主體做被告，進(jìn)而確定案由。如前述案例二，如果旅行社有實(shí)力，就選擇違約之訴告旅行社，同時(shí)，因地接社找了一個(gè)沒有資質(zhì)的車輛運(yùn)輸，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，所以，可以將組團(tuán)社和地接社一起告上法庭；如果車隊(duì)有實(shí)力，就選擇侵權(quán)之訴告車隊(duì)，同樣，選擇車隊(duì)做被告時(shí)，也可以考慮將交通肇事的另一方、甚至道路管理部門等等作共同被告；如果被告經(jīng)濟(jì)實(shí)力不明或者經(jīng)濟(jì)實(shí)力都不好時(shí)，則可以考慮分別訴訟，即先就近起訴旅行社違約，再起訴具體侵權(quán)人。
第六、要考慮能否準(zhǔn)確反映案件爭(zhēng)議的法律關(guān)系。如聯(lián)營(yíng)糾紛和借款糾紛案件，如名為聯(lián)營(yíng)，但是沒有參與企業(yè)經(jīng)營(yíng)，如果以聯(lián)營(yíng)糾紛起訴，既不能體現(xiàn)當(dāng)事人真正的法律爭(zhēng)議，又有可能因案由不當(dāng)被法院駁回訴訟請(qǐng)求。
第七、要考慮是否能最直接地保護(hù)當(dāng)事人的利益。如醫(yī)療損害賠償糾紛和醫(yī)療事故賠償糾紛都能夠達(dá)到維護(hù)當(dāng)事人利益的目的，但是醫(yī)療事故賠償糾紛存在鑒定程序浩繁、事故標(biāo)準(zhǔn)高、醫(yī)療圈內(nèi)的人情關(guān)系、互不揭短的潛規(guī)則等因素影響，使一些醫(yī)療糾紛不能認(rèn)定為醫(yī)療事故。而醫(yī)療損害賠償糾紛僅需要證明醫(yī)療行為和損害后果有因果關(guān)系，而且醫(yī)療人員都是司法部指定的專業(yè)人員，又無地域上的束縛，所以選擇醫(yī)療損害賠償糾紛更能達(dá)到直接保護(hù)當(dāng)事人利益的目的。
五、結(jié)束語(yǔ)
應(yīng)當(dāng)看到，目前無論是律師還是法官，在選擇案由時(shí)，都相對(duì)較粗糟。筆者在此再次提醒各位同仁，提高服務(wù)技能，謹(jǐn)慎選擇案由，降低訴訟風(fēng)險(xiǎn)，提升服務(wù)層次。
專注刑事辯護(hù)律師 還無罪者一生清白：優(yōu)秀的刑辯律師，具有挑戰(zhàn)公權(quán)力的勇氣和智慧，用抽絲剝繭之功分析每一份證據(jù)，敢于排除非法證據(jù)，為嫌疑人的生命權(quán)和自由權(quán)而戰(zhàn)，還無罪者一生清白，是刑辯律師的追求，為此，我們不能懈怠，刑辯律師永遠(yuǎn)在路上。
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著名刑辯律師，公安刑偵專業(yè)出身，兩高刑事辯護(hù)律師團(tuán)主任律師，法邦名律聯(lián)盟刑辯律師，現(xiàn)專注職務(wù)犯罪、經(jīng)濟(jì)金融犯罪、涉黑涉毒犯罪、暴力犯罪刑事辯護(hù)。為嫌疑人的生命權(quán)和自由權(quán)而戰(zhàn)，以勇氣和智慧挑戰(zhàn)公權(quán)力，排除非法證據(jù)，還無罪者一生清白。
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