企業(yè)并購盡職調查的注意事項

企業(yè)并購盡職調查的注意事項有哪些?盡職調查也叫審慎調查，是服務性中介機構在企業(yè)公開發(fā)行股票上市和企業(yè)收購中的一項專門職責。具體是指對企業(yè)的歷史數據和文檔、管理人員的背景、市場風險、管理風險、技術風險和資金風險做全面深入的審核。

一、盡職調查的原則

1. 明確目標，抓住重點

首先，買賣雙方必須跟律師明確并購目標。之后，律師再根據目標，重點關注相關信息和資料，才做到有的放矢，迅速地在眾多繁雜的資料中找到真正有價值、密切聯(lián)系的內容。

2. 嚴守秘密，簽訂協(xié)議

盡職調查勢必會涉及到企業(yè)的大量商業(yè)秘密，而盡職調查作為企業(yè)并購的前期環(huán)節(jié)，并不能保證并購將成功進行到底。因此，保密原則在盡職調查的過程中顯得尤為重要。賣方通常會在買方尚未接觸任何資料之前，要求進行盡職調查的人簽訂相關的保密協(xié)議。但保密協(xié)議應當允許買方和其顧問就保密信息進行全方位的討論并提出建議。

3. 客觀公正，信息完整

盡職調查人員在搜集信息的過程中，一定要客觀公正，不能帶有個人主觀看法，更不能為了迎合委托人的需要，大肆包裝甚至扭曲事實。同時，搜集的信息還要盡量全面，不能有意取舍。努力發(fā)現信息之間的聯(lián)系，盡可能地反映出真實的一面。

4. 賣方配合調查，促成交易

很多時候，賣方(被調查方)認為內部資料涉及到商業(yè)機密，不愿意提供給調查者。其實這是不對的。因為盡職調查是雙方加深了解的過程，這一關鍵環(huán)節(jié)能否有效地進行關系到后面的并購能否成功。賣方積極配合調查，對雙方都是有利的，當然，也不能完全沒有原則的配合。一般會在訂意向書的時候，事先約定好披露范圍。

二、盡職調查的內容

1. 目標公司的資質和本次并購批準或授權的審查

目標公司的資質包括兩方面內容：①調查目標公司是否具備合法的主體資格：主要了解目標公司的設立是否符合法律的規(guī)定，是否存在影響目標公司合法存續(xù)的重大法律障礙等;②有些特定行業(yè)的目標公司是否依法具有經營業(yè)務而需要的特定資質證明或認證，如房地產開發(fā)企業(yè)或大型游藝設備制造企業(yè)就必須具備相應的特殊資質。審查目標企業(yè)是否已經獲得了本次并購所必需的批準和授權，該批準或授權是否具體明確及其可能對本次并購造成何種影響等情況，是律師盡職調查的首要必備內容。公司制企業(yè)可能需要其董事會或股東大會的批準，非公司制企業(yè)可能需要職工代表大會或上級主管部門的批準，如果并購的一方為外商投資企業(yè)，還必須獲得外經貿主管部門的批準等。

2. 目標企業(yè)股權結構和股東出資情況的審查

調查人員應當詳細地調查和分析目標企業(yè)的股權結構的現狀、股權變化情況及其現狀和變革過程的合法、合規(guī)性。同時，需審查公司股東的出資形式、出資數額、出資程序是否符合法律和公司章程的規(guī)定，比如出資是否到位，各種形式的出資是否履行了必要的法律手續(xù)，是否存在抽逃出資現象等。

3. 目標企業(yè)章程的審查

公司章程是一個公司的“憲法”，其中的某些條款可能會嚴重影響或制約并購活動本身乃至并購完成后公司的整合。

近年來，越來越多的公司在章程中設立了“反收購條款”，對此應保持高度的警惕，需要認真審查相關條款是否可能對收購本身及收購后目標公司的整合造成障礙。除此之外，還要查明：

①章程的修訂程序、公司董事和經理等高級管理人員的權力、公司高級管理人員的辭退以及補償措施;

②股東投票表決程序當中的一些特殊規(guī)定(比如是否含有超級多數條款、董事會分期分級選舉條款等);

③公司并購的決定權歸屬。

4. 目標企業(yè)各項財產權利的審查

公司并購的主要目的在于取得目標企業(yè)的各種資產，因此，并購方應認真審查目標企業(yè)對其各項資產是否具有合法的、完整的、無瑕疵的所有權、使用權或處分權，以及該等所有權上是否設定了任何形式的擔保。主要通過核驗各項財產權利憑證或合同來進行，如房屋所有權證、租賃協(xié)議、資產購置發(fā)票、商標證書、專利證書，以及其他權屬證明文件等。

對于財產權利的審查要運用動態(tài)的審查方法，即不僅要看審查時各項資產的狀況，還要考慮到并購完成后該等資產控制關系的改變是否會影響其效能的發(fā)揮，是否會影響公司某些重要協(xié)議的簽訂或履行。例如，一些國有企業(yè)控制某些資產時可能會享受某些“特殊照顧”，而該部分資產被外資或民營資本控制后，在簽訂和履行一些重要協(xié)議時可能就不能再享受此類“特殊照顧”了。

5. 目標企業(yè)各種債務文件的審查

在審查目標企業(yè)所涉及的重大債務及其償還情況時，要注意債務數額、償還日期、附隨義務及債權人對其是否有特別限制等。特別要注意查實一下幾類文件的內容：

①各種貸款文件(如為外匯貸款，還需要審查外匯管理機關的批文和登記證明);②各種債務擔保文件(如為外匯擔保，還需要審查外匯管理機關的批文和登記證明);

③資產抵押清單及相關文件;

④已拖欠、被索賠或要求行使抵押權之債務及有關安排;

⑤有關債權債務爭議的文件。

此外，還要關注企業(yè)的或有債務，例如：企業(yè)是否存在因環(huán)境保護、知識產權、產品質量、勞動安全等方面原因而產生的侵權之債，是否有應繳而未繳納的稅款，是否會有債務擔保責任問題等。對于這類或有負債的調查，主要是根據已掌握的其他材料及其關聯(lián)性材料，結合對目標企業(yè)的詢問所取得信息，進行邏輯分析和判斷。還應要求賣方做出書面承諾，保證若有未列負債出現由其自行負責。

6. 目標企業(yè)涉及訴訟、仲裁及行政處罰的情況

對于目標企業(yè)過去及目前涉及的或將來有可能涉及的訴訟，仲裁及行政處罰案件，必須通過律師的盡職調查加以了解，因為這些案件會直接影響到目標企業(yè)的利益。主要關注三方面：

①公司是否存在正在進行或即將發(fā)生的訴訟或者仲裁，公司處于何種訴訟地位，案件的預期結果如何;

②公司近幾年來是否被追究過刑事責任或受過行政處罰;

③公司高層管理人員是否存在正在進行或者即將發(fā)生的重大訴訟或者仲裁，其處于何種訴訟地位，案件預期結果如何。

7. 目標企業(yè)現有人員情況的調查

人力資源的整合是并購后整合的重要內容之一。因此，有必要在進行盡職調查時對目標企業(yè)的現有人員狀況做詳盡的調查，為并購后接管、整合和運營公司做好準備。調查內容包括：

①目標企業(yè)高級職員和經理人員的構成、職務、能力、待遇、公司對其依賴的程度等基本情況;

②公司雇員的待遇、福利、社會保險繳納情況等;

③目標企業(yè)的勞資關系，如是否存在勞資糾紛，并購后已有的聘用合同是否繼續(xù)有效等。

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