職務(wù)犯罪辯護(hù)案例分析
--宋立峰律師
一、案情介紹：
A系原某北方城市某主城區(qū)區(qū)委書記，因涉嫌受賄被檢察機(jī)關(guān)立案?jìng)刹?偵查結(jié)束后移送檢察院公訴部門審查起訴，審查完后移送法院進(jìn)入一審階段。A的家屬此時(shí)委托本律師代理此案。
二、律師介入案件：
律師接受委托后，先去當(dāng)?shù)乜词厮啻螘?huì)見(jiàn)A,詳細(xì)詢問(wèn)案件領(lǐng)過(guò)。初步掌握案情后又去跟主辦法官溝通有關(guān)案情并復(fù)印全部案卷。
在全面閱卷的基礎(chǔ)上經(jīng)匯總得到以下信息：
1、A被指控接受七人的賄賂，受賄總額一千三百多萬(wàn)；
2、律師會(huì)見(jiàn)時(shí)，A本人對(duì)七宗指控全部予以否認(rèn)，并詳細(xì)進(jìn)行了辯解說(shuō)明；
3、本案系紀(jì)委辦案后移送檢察院立案?jìng)刹?，在紀(jì)委及后面檢察院偵查期間A做過(guò)多次有罪供述，期間有其本人的自書材料；
4、A要求律師做完全的無(wú)罪辯護(hù)。
三、確定辯護(hù)方案：
律師全面分析案情后得出如下結(jié)論：
1、A被指控的七宗受賄行為每一件都有辯點(diǎn)，但考慮全案情況，律師認(rèn)為應(yīng)集中火力辯護(hù)其中最大一項(xiàng)單筆受賄一千萬(wàn)的指控,當(dāng)然其他六宗指控也不能掉以輕心，但重點(diǎn)應(yīng)突出，觀點(diǎn)應(yīng)鮮明。
2、將辯護(hù)方案與A及A的家屬溝通，兩方面均表示認(rèn)可。
四、分析案情：
1、這項(xiàng)受賄指控簡(jiǎn)要介紹一下：
B系A(chǔ)任職城市的一位開(kāi)放商，平時(shí)兩人私交不錯(cuò)。A本人系我國(guó)較早殺入股市的資深股民，其自上世紀(jì)90年代開(kāi)始炒股，獲利頗豐。A建議B在某證券公司開(kāi)戶并承諾帶B一起炒股掙錢，B按A的建議以自己的名義開(kāi)戶（開(kāi)戶時(shí)綁定的是B自己的手機(jī)號(hào)，即該賬戶的任何資金流動(dòng)B是清楚知曉的）并存入一千萬(wàn)本金，B將開(kāi)戶資料交給A托其保管。A業(yè)余時(shí)間日常炒股時(shí)有時(shí)候也委托證券公司經(jīng)理C讓其幫忙打理B的賬戶，原則是投資低風(fēng)險(xiǎn)的項(xiàng)目，保本為主。A后面因其他事宜被公安機(jī)關(guān)帶走調(diào)查，B聽(tīng)聞A出事后迅速去證券公司用自己的身份證件補(bǔ)辦了手續(xù)并將里面的資金申請(qǐng)全部取回，經(jīng)過(guò)這幾年的投資該賬戶盈余幾萬(wàn)元連本金一千萬(wàn)被B全部取走。
2、律師案情分析：
（1）B用自己的身份證在證券公司開(kāi)設(shè)賬戶，設(shè)置密碼，并綁定自己的銀行卡和手機(jī)號(hào)，其帳戶資金由自己掌控和全部取出，其享有對(duì)賬戶資金占有、使用、收益和處分的權(quán)利。A雖然知其賬戶名和密碼，但無(wú)權(quán)取出和占有其帳戶資金，A不具有控制其帳戶和將該帳戶資金轉(zhuǎn)出的資格和條件。事實(shí)上A也沒(méi)有產(chǎn)生過(guò)取出B賬戶資金的主觀犯意及客觀行為。
（2）根據(jù)兩高《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》（法發(fā)［2007]
22號(hào)）第四條“關(guān)于以委托請(qǐng)托人投資證券、期貨或者其他委托理財(cái)?shù)拿x收受賄賂問(wèn)題”“國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，以委托請(qǐng)托人投資證券、期貨或者其他委托理財(cái)?shù)拿x，未實(shí)際出資而獲取“收益”，或者雖然實(shí)際出資，但獲取“收益”明顯高于出資應(yīng)得收益的，以受賄論處。受賄數(shù)額，前一情形，以“收益”額計(jì)算；后一情形，以“收益”額與出資應(yīng)得收益額的差額計(jì)算”的規(guī)定，被告人不存在“未實(shí)際出資而獲取“收益”的問(wèn)題，也不存在“實(shí)際出資，但獲取“收益”明顯高于出資應(yīng)得收益的”的問(wèn)題，僅知曉其密碼，詢問(wèn)過(guò)C該賬戶股票交易的情況，不符合“關(guān)于以委托請(qǐng)托人投資證券、期貨或者其他委托理財(cái)?shù)拿x收受賄賂問(wèn)題”的規(guī)定。
（3）B賬戶內(nèi)資金連同產(chǎn)生的盈利一直是被B掌控最后也是被B全部取走的，指控A受賄B這1000萬(wàn)元，沒(méi)有事實(shí)和法律根據(jù)。
五、開(kāi)展辯護(hù)工作：
庭前與主辦法官多次溝通，案件因種種原因多次開(kāi)庭，每次開(kāi)庭時(shí)律師都詳細(xì)闡述了辯護(hù)觀點(diǎn)，庭后提交了詳實(shí)的辯護(hù)詞。
六、辯護(hù)結(jié)果：
雖然律師做了很多工作，但無(wú)奈辯護(hù)觀點(diǎn)未被法院采納。后律師繼續(xù)代理二審，結(jié)果維持了一審的判決。該案目前家屬已經(jīng)進(jìn)行刑事申訴程序，律師未再參與。
七、辦案心得：
單從結(jié)果來(lái)看，本案的結(jié)局并非令人滿意。通過(guò)承辦此案，本律師逐漸意識(shí)到職務(wù)犯罪案件辯護(hù)空間越來(lái)越窄。本案的遺憾不少，比較深刻的有兩個(gè)：一是A最后獲刑偏重，二是最后的罰金過(guò)重。
回顧本案，本律師現(xiàn)在仍然認(rèn)為律師的辯護(hù)觀點(diǎn)是能夠站得住腳的，最后的判決本律師認(rèn)為對(duì)于不采納律師的辯護(hù)意見(jiàn)說(shuō)理不夠，不能令人信服。當(dāng)然，本案最后的判決可能是多方面因素作用下的結(jié)果，個(gè)人在強(qiáng)大的作用力面前顯然是渺小的。
明知山有虎，偏上虎山行。知其不可為而為之方為俊杰。本律師在以后的職務(wù)犯罪辯護(hù)中會(huì)更加注意方式方法，只為成功找方法，不為失敗找理由。
宋立峰律師辦案心得：復(fù)雜的案件簡(jiǎn)單化，簡(jiǎn)單的案件標(biāo)準(zhǔn)化，小案作為大案辦，大案當(dāng)成小案做！
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