北京市第一中級(jí)人民法院
民事判決書(shū)
（2015）一中民（商）終字第5288號(hào)
上訴人（原審原告）李朝陽(yáng)，男，1972年2月8日出生。
委托代理人杜秀軍，北京市宣言律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審被告）北京向中生物技術(shù)有限公司，住所地北京市海淀區(qū)農(nóng)大南路1號(hào)院2號(hào)樓B311室。
法定代表人田秀春，董事長(zhǎng)。
委托代理人潘鑫，北京向中生物技術(shù)有限公司總經(jīng)理助理。
委托代理人任力，上海昊理文（北京）律師事務(wù)所律師。
上訴人李朝陽(yáng)因與被上訴人北京向中生物技術(shù)有限公司（以下簡(jiǎn)稱向中公司）委托合同糾紛一案，不服北京市海淀區(qū)人民法院（2014）海民初字第12514號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2015年6月2日受理后，依法組成由法官鄒明宇擔(dān)任審判長(zhǎng)，法官黃占山、劉海云參加的合議庭，于2015年9月10日和11月3日公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。上訴人李朝陽(yáng)及其委托代理人杜秀軍，被上訴人向中公司的委托代理人任力、潘鑫到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
李朝陽(yáng)在一審中起訴稱：2008年6月左右，向中公司找到李朝陽(yáng)，希望李朝陽(yáng)能夠代理銷售其凍精產(chǎn)品。雙方經(jīng)友好協(xié)商達(dá)成銷售代理協(xié)議，約定由李朝陽(yáng)代理向中公司在國(guó)內(nèi)銷售其凍精產(chǎn)品，向中公司根據(jù)凍精產(chǎn)品的不同型號(hào)確定給李朝陽(yáng)的合作價(jià)格，李朝陽(yáng)的代理傭金為銷售金額扣除合作價(jià)格和稅金后的剩余部分。協(xié)議簽訂后，李朝陽(yáng)奔赴全國(guó)各地為向中公司銷售凍精產(chǎn)品，為向中公司促成了與多家國(guó)內(nèi)大型畜牧養(yǎng)殖企業(yè)的凍精銷售合同。然而，隨著凍精銷售業(yè)務(wù)的不斷擴(kuò)大，向中公司為了獨(dú)占銷售利潤(rùn)，對(duì)李朝陽(yáng)百般刁難，并且以不支付代理傭金要挾李朝陽(yáng)解除銷售代理協(xié)議。無(wú)奈之下，李朝陽(yáng)于2012年3月30日與向中公司簽訂協(xié)議，解除雙方之間的銷售代理協(xié)議，并在協(xié)議中約定對(duì)于李朝陽(yáng)已經(jīng)代理的銷售合同的代理傭金在銷售合同實(shí)際執(zhí)行后結(jié)算。但時(shí)日至今，向中公司仍未就李朝陽(yáng)代理的兩份銷售合同的代理傭金與李朝陽(yáng)結(jié)算，故李朝陽(yáng)訴至法院，請(qǐng)求判令：1、向中公司按約定向李朝陽(yáng)支付代理傭金280萬(wàn)元及延遲支付期間的利息（以280萬(wàn)元為基數(shù)，從2013年1月16日起至款項(xiàng)實(shí)際付清之日止，按照中國(guó)人民銀行同期貸款基準(zhǔn)利率計(jì)算）；2、訴訟費(fèi)用由向中公司承擔(dān)。
向中公司在一審中答辯稱：不同意李朝陽(yáng)的訴訟請(qǐng)求。涉案兩份合同系向中公司與現(xiàn)代牧業(yè)（集團(tuán)）有限公司（以下簡(jiǎn)稱現(xiàn)代牧業(yè)公司）簽訂的編號(hào)為XDMY-HT-CG-10703的《北京向中凍精購(gòu)銷合同》（以下簡(jiǎn)稱10703號(hào)合同）及編號(hào)為XDMY-HT-CG-11495的《北京向中凍精購(gòu)銷合同》（以下簡(jiǎn)稱11495號(hào)合同）。就10703號(hào)合同，在李朝陽(yáng)與向中公司代理銷售關(guān)系存續(xù)期間共履行了18500支凍精，之后該合同未再繼續(xù)履行，而向中公司已經(jīng)將該部分提成款全部支付給了李朝陽(yáng)。就11495號(hào)合同，其中只有1450支凍精的訂單是李朝陽(yáng)爭(zhēng)取到的，該合同項(xiàng)下得到實(shí)際履行的另外29000支凍精的訂單，是在李朝陽(yáng)與向中公司解除代理銷售關(guān)系后，由向中公司的其他員工爭(zhēng)取到的。向中公司也已經(jīng)將11495號(hào)合同中1450支凍精的提成款支付給了李朝陽(yáng)，而該合同項(xiàng)下由其他員工爭(zhēng)取到的訂單，李朝陽(yáng)無(wú)權(quán)要求提成。因10703號(hào)合同項(xiàng)下有一部分性控凍精產(chǎn)品，就該部分產(chǎn)品，現(xiàn)代牧業(yè)公司在支付貨款時(shí)扣留了43500元質(zhì)保金。該質(zhì)保金中有一半需要從業(yè)務(wù)人員的提成中暫扣?，F(xiàn)代牧業(yè)公司已于2012年9月底將扣留的質(zhì)保金支付給了向中公司，現(xiàn)向中公司尚未將其中的一半，即21750元支付給李朝陽(yáng)。
一審法院審理查明：2008年6月至2012年3月30日期間，李朝陽(yáng)與向中公司之間存在銷售代理關(guān)系，由李朝陽(yáng)代理向中公司在國(guó)內(nèi)銷售向中公司的凍精產(chǎn)品，向中公司給李朝陽(yáng)支付銷售代理傭金。雙方之間未簽訂書(shū)面銷售代理協(xié)議。
雙方銷售代理關(guān)系存續(xù)期間，李朝陽(yáng)代理向中公司與國(guó)內(nèi)多家畜牧養(yǎng)殖企業(yè)簽訂了購(gòu)銷合同。
2010年5月22日，李朝陽(yáng)代理向中公司（乙方）與現(xiàn)代牧業(yè)公司（甲方）簽訂10703號(hào)合同，約定：甲方向乙方采購(gòu)如下凍精：?jiǎn)蝺r(jià)為72元的001H08631號(hào)普精6000支，單價(jià)為90元的001H08658號(hào)普精5000支，單價(jià)為72元的001H08764號(hào)普精6000支，單價(jià)為90元的001H07127號(hào)普精3000支，單價(jià)為290元的501H08764號(hào)性控3000支，單價(jià)為290元的501H07169號(hào)性控3000支，單價(jià)為310元的501H08562號(hào)性控2000支；合同有效期為2010年5月22日至2011年12月31日。
2011年4月12日，李朝陽(yáng)代理向中公司（乙方）與現(xiàn)代牧4E1A公司（甲方）簽訂11495號(hào)合同，約定：甲方向乙方采購(gòu)如下凍精：?jiǎn)蝺r(jià)為120元的001HO08654號(hào)普精5000支，單價(jià)為90元的001HO09315號(hào)普精5000支，單價(jià)為110元的001HO08631號(hào)普精5000支，單價(jià)為100元的001HO02724號(hào)普精2000支，單價(jià)為90元的001HO09659號(hào)普精2000支，單價(jià)為100元的001HO09123號(hào)普精3000支，單價(jià)為100元的001HO09137號(hào)普精3000支，單價(jià)為60元的001HO09509號(hào)普精2000支，單價(jià)為100元的001HO08910號(hào)普精2000支，單價(jià)為70元的001HO07918號(hào)普精2000支，單價(jià)為330元的501HO08654號(hào)性控4000支；雙方每簽訂一次精液采購(gòu)訂單，明確規(guī)定采購(gòu)凍精的具體數(shù)量、金額和交貨日期、地點(diǎn)，乙方要按照甲方每次采購(gòu)凍精數(shù)量贈(zèng)送相應(yīng)數(shù)量的輸精器械；乙方接到甲方訂單7天內(nèi)派專人將貨物送至甲方指定牧場(chǎng)，不允許中鐵快運(yùn)等物流方式送貨；售后服務(wù)：如果甲方需要并向乙方提出要求，乙方將根據(jù)甲方的實(shí)際情況，向甲方的牧場(chǎng)派出人數(shù)適宜的、技術(shù)過(guò)硬的配種員，對(duì)青年母牛進(jìn)行性控凍精的有償配種服務(wù)，具體條款另行商定；乙方并協(xié)助甲方培訓(xùn)好牧場(chǎng)自己的常規(guī)技術(shù)員，配種員的派駐人數(shù)由雙方根據(jù)配種任務(wù)量具體商定；乙方免費(fèi)對(duì)甲方的母牛群進(jìn)行選種選配服務(wù)，做出最為理想的育種方案；乙方將根據(jù)甲方的實(shí)際情況和需要，組織美國(guó)或加拿大的資深專家和國(guó)內(nèi)的頂尖專家，免費(fèi)到甲方的牧場(chǎng)進(jìn)行售后技術(shù)服務(wù)和人員培訓(xùn)，并且保證培訓(xùn)數(shù)量每年不少于三次；合同有效期為2011年4月7日至2012年12月31日。
2012年3月30日，李朝陽(yáng)（乙方）與向中公司（甲方）簽訂《協(xié)議書(shū)》，約定：鑒于乙方自身發(fā)展原因，現(xiàn)乙方主動(dòng)提出解除與甲方銷售代理關(guān)系，經(jīng)雙方協(xié)商一致，達(dá)成協(xié)議如下：一、甲方同意在本協(xié)議簽訂之日一次性付清乙方已完成銷售項(xiàng)目的代理傭金共計(jì)人民幣679274.09元；二、鑒于黑龍江飛鶴乳業(yè)、輝山乳業(yè)的合同以及現(xiàn)代牧業(yè)集團(tuán)的質(zhì)保金尚未執(zhí)行完畢，雙方同意，上述項(xiàng)目中屬于乙方代理部分的傭金待相關(guān)合同實(shí)際執(zhí)行后另行結(jié)算；三、乙方承諾，收到上述款項(xiàng)后，與甲方不再有任何法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，乙方保證不再向甲方主張任何權(quán)益。雙方簽訂該協(xié)議時(shí)，11495號(hào)合同尚在有效期內(nèi)，李朝陽(yáng)已取得該合同項(xiàng)下1450支凍精的訂單。李朝陽(yáng)稱向中公司在簽訂協(xié)議時(shí)承諾就該合同尚未履行完畢的部分，待履行完畢后會(huì)給李朝陽(yáng)提成。向中公司對(duì)此不予認(rèn)可，李朝陽(yáng)也未就該主張舉證。
“現(xiàn)代牧業(yè)與北京向中2010新合同執(zhí)行進(jìn)度表”及“現(xiàn)代牧業(yè)與北京向中2010新合同執(zhí)行進(jìn)度表”顯示，現(xiàn)代牧業(yè)公司在10703號(hào)合同項(xiàng)下從向中公司處購(gòu)買凍精18500支，在11495號(hào)合同項(xiàng)下從向中公司處購(gòu)買凍精30450支。庭審中，雙方確認(rèn)，10703號(hào)合同項(xiàng)下的18500支凍精，均系李朝陽(yáng)從現(xiàn)代牧業(yè)公司取得的訂單；11495號(hào)合同項(xiàng)下的30450支凍精中，1450支的訂單由李朝陽(yáng)取得，另29000支的訂單均是在李朝陽(yáng)與向中公司解除代理關(guān)系后由向中公司的其他員工取得的。
向中公司提交的“李朝陽(yáng)現(xiàn)代牧業(yè)10703號(hào)合同凍精提成”顯示，向中公司于2012年3月30日支付李朝陽(yáng)10703號(hào)合同的提成款512800.33元，其中扣除了“管理基金”74250元，尚未到期的質(zhì)保金21750元。庭審中，向中公司認(rèn)可該質(zhì)保金已經(jīng)到期，現(xiàn)代牧業(yè)公司已于2012年9月底向其支付完畢。向中公司提交的“李朝陽(yáng)現(xiàn)代牧業(yè)凍精提成11495”顯示，向中公司于2012年3月30日支付李朝陽(yáng)11495號(hào)合同的提成款31283.76元，其中扣除了“管理基金”5075元。
庭審中，雙方就提成款的計(jì)算方法存在爭(zhēng)議。李朝陽(yáng)稱，其提成款的計(jì)算方法為：（銷售價(jià)格-雙方合作價(jià)格）×銷售數(shù)量，在此基礎(chǔ)上，再減去按照銷售價(jià)格的3％計(jì)算的銷項(xiàng)稅；向中公司稱，在李朝陽(yáng)的計(jì)算方法的基礎(chǔ)上，還要再減去“管理基金”。經(jīng)查，向中公司于2012年3月8日給李朝陽(yáng)發(fā)送“銷售人員暫行分配方案2011年版”，其中第4條載明：根據(jù)產(chǎn)品不同，公司按毛利潤(rùn)（即銷售價(jià)扣除銷售成本價(jià)）的5-10％收取作為管理基金費(fèi)用，性控凍精按5％，普通凍精按10％，該基金將主要作為技術(shù)支持部門售前和售后人員的獎(jiǎng)金及其相關(guān)管理費(fèi)用。李朝陽(yáng)稱其收到該郵件后，從未答應(yīng)按照該條款扣除“管理基金”，并要求向中公司退還其10703號(hào)合同和11495號(hào)合同已支付的提成部分被扣除的“管理基金”。向中公司認(rèn)可，雙方在建立代理關(guān)系之初確實(shí)未約定過(guò)要扣除“管理基金”，是之后根據(jù)公司政策所作的變化。向中公司未提交證據(jù)證明李朝陽(yáng)同意該變更事項(xiàng)。
庭審中，雙方就李朝陽(yáng)是否有權(quán)收取代理協(xié)議解除后11495號(hào)合同項(xiàng)下發(fā)生的29000支凍精訂單的提成款存在爭(zhēng)議。李朝陽(yáng)主張11495號(hào)合同系其付出多方努力，通過(guò)招投標(biāo)的方式與現(xiàn)代牧業(yè)公司訂立的，其有權(quán)就該合同項(xiàng)下的訂單提成；向中公司主張李朝陽(yáng)僅能就其自身爭(zhēng)取到的訂單收取提成款，對(duì)其他員工爭(zhēng)取到的訂單，無(wú)權(quán)要求提成。李朝陽(yáng)明確，其在起訴狀中計(jì)算的代理傭金總額，系以10703號(hào)合同及11495號(hào)合同均全部履行完畢為前提進(jìn)行計(jì)算的。
上述事實(shí)，有李朝陽(yáng)提交的2012年3月30日《協(xié)議書(shū)》、10703號(hào)合同、11495號(hào)合同、《公證書(shū)》、電子郵件光盤、投標(biāo)書(shū)，向中公司提交的訂貨單、出庫(kù)單、“現(xiàn)代牧業(yè)與北京向中2010新合同執(zhí)行進(jìn)度表”、“現(xiàn)代牧業(yè)與北京向中2010新合同執(zhí)行進(jìn)度表”、“李朝陽(yáng)現(xiàn)代牧業(yè)10703號(hào)合同凍精提成”、“李朝陽(yáng)現(xiàn)代牧業(yè)凍精提成11495”及該院開(kāi)庭筆錄在案佐證。
一審法院判決認(rèn)定：李朝陽(yáng)與向中公司在2008年6月至2012年3月30日期間的銷售代理關(guān)系雖未以書(shū)面形式加以確認(rèn)，但已經(jīng)實(shí)際履行，且其內(nèi)容未違反我國(guó)相關(guān)法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)屬有效，雙方均應(yīng)依照約定履行各自的義務(wù)。
根據(jù)該院查明的事實(shí)，雙方建立代理關(guān)系之初的相關(guān)約定為：李朝陽(yáng)代理向中公司在國(guó)內(nèi)銷售向中公司的凍精產(chǎn)品，向中公司給李朝陽(yáng)支付銷售代理傭金。代理傭金的計(jì)算方法為：（銷售價(jià)格-雙方合作價(jià)格）×銷售數(shù)量，在此基礎(chǔ)上，再減去按照銷售價(jià)格的3％計(jì)算的銷項(xiàng)稅。代理傭金的計(jì)算方法，系雙方代理合同的重要內(nèi)容，其變更，必須由雙方協(xié)商一致。向中公司于2012年3月8日單方給李朝陽(yáng)發(fā)送“銷售人員暫行分配方案2011年版”，要求在代理傭金中增加扣減“管理基金”，該條款未得到李朝陽(yáng)的認(rèn)可，不能作為雙方此后結(jié)算代理傭金的依據(jù)。向中公司于2012年3月20日給李朝陽(yáng)發(fā)放提成款時(shí)扣除10703號(hào)合同的管理基金74250元，11495號(hào)合同的提成款的管理基金5075元，均應(yīng)當(dāng)補(bǔ)發(fā)給李朝陽(yáng)，并承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。另，依據(jù)雙方2012年3月30日《協(xié)議書(shū)》的約定，向中公司應(yīng)當(dāng)向李朝陽(yáng)支付現(xiàn)代牧業(yè)公司相關(guān)合同項(xiàng)下的質(zhì)保金21750元，該質(zhì)保金現(xiàn)代牧業(yè)公司已于2012年9月底支付給向中公司，向中公司至今未支付給李朝陽(yáng)，已構(gòu)成違約，除應(yīng)當(dāng)立即將該款項(xiàng)支付給李朝陽(yáng)外，還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。
李朝陽(yáng)雖然代理向中公司與現(xiàn)代牧業(yè)公司簽訂了11495號(hào)合同，但該合同中約定：雙方每簽訂一次精液采購(gòu)訂單，明確規(guī)定采購(gòu)凍精的具體數(shù)量、金額和交貨日期、地點(diǎn)，乙方要按照甲方每次采購(gòu)凍精數(shù)量贈(zèng)送相應(yīng)數(shù)量的輸精器械；乙方接到甲方訂單7天內(nèi)派專人將貨物送至甲方指定牧場(chǎng)；售后服務(wù)：如果甲方需要并向乙方提出要求，乙方將根據(jù)甲方的實(shí)際情況，向甲方的牧場(chǎng)派出人數(shù)適宜的、技術(shù)過(guò)硬的配種員，對(duì)青年母牛進(jìn)行性控凍精的有償配種服務(wù)，具體條款另行商定；乙方免費(fèi)對(duì)甲方的母牛群進(jìn)行選種選配服務(wù)，做出最為理想的育種方案；乙方將根據(jù)甲方的實(shí)際情況和需要，組織美國(guó)或加拿大的資深專家和國(guó)內(nèi)的頂尖專家，免費(fèi)到甲方的牧場(chǎng)進(jìn)行售后技術(shù)服務(wù)和人員培訓(xùn)，并且保證培訓(xùn)數(shù)量每年不少于三次。以上內(nèi)容表明，合同簽訂后，實(shí)際履行過(guò)程中仍有很多的具體事務(wù)需要合同當(dāng)事人進(jìn)行協(xié)調(diào)，合同的實(shí)際履行需以現(xiàn)代牧業(yè)公司發(fā)送的訂單為準(zhǔn)，就訂單的具體執(zhí)行，亦需要向中公司付出大量的勞動(dòng)和服務(wù)。此外，李朝陽(yáng)與向中公司于2012年3月30日簽訂的《協(xié)議書(shū)》中約定：鑒于黑龍江飛鶴乳業(yè)、輝山乳業(yè)的合同以及“現(xiàn)代牧業(yè)集團(tuán)的質(zhì)保金”尚未執(zhí)行完畢，雙方同意，上述項(xiàng)目中屬于乙方代理部分的傭金待相關(guān)合同實(shí)際執(zhí)行后另行結(jié)算。前述約定中就現(xiàn)代牧業(yè)公司的合同僅約定了“質(zhì)保金”待相關(guān)合同實(shí)際執(zhí)行后另行結(jié)算，李朝陽(yáng)雖稱簽訂該協(xié)議時(shí)向中公司承諾就現(xiàn)代牧業(yè)公司的合同尚未履行完畢的部分，待履行完畢后會(huì)給李朝陽(yáng)提成，但其未就該主張舉證，故該院不予采信。李朝陽(yáng)要求就其與向中公司解除代理關(guān)系后11495號(hào)合同項(xiàng)下所發(fā)生的29000支凍精收取提成款的訴訟請(qǐng)求缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，該院不予支持。
綜上所述，該院依照第《中華人民共和國(guó)合同法》第八條、第一百零七條，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條之規(guī)定，判決：1、向中公司于判決生效之日起10日內(nèi)支付李朝陽(yáng)提成款101075元，并支付逾期付款的利息（分別以79325元為基數(shù)，從2012年3月31日起，以21750元為基數(shù)，從2012年10月1日起，均按照中國(guó)人民銀行同期貸款基準(zhǔn)利率計(jì)算至兩筆款項(xiàng)實(shí)際付清之日止）；2、駁回李朝陽(yáng)其他訴訟請(qǐng)求。
李朝陽(yáng)不服一審法院上述民事判決，向本院提起上訴。其主要上訴理由是：1、一審判決關(guān)于李朝陽(yáng)無(wú)權(quán)要求11495號(hào)合同項(xiàng)下的29000支凍精銷售提成的認(rèn)定，屬于事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤?！秴f(xié)議書(shū)》第二條“鑒于黑龍江飛鶴乳業(yè)、輝山乳業(yè)的合同以及現(xiàn)代牧業(yè)集團(tuán)的質(zhì)保金尚未執(zhí)行完畢，雙方同意，上述項(xiàng)目中屬于乙方代理部分的傭金待相關(guān)合同實(shí)際執(zhí)行后另行結(jié)算”的約定應(yīng)有兩層意思表達(dá)：第一層“鑒于……尚未執(zhí)行完畢”部分是雙方對(duì)事實(shí)的共同確認(rèn)，第二層“雙方同意，上述項(xiàng)目中屬于李朝陽(yáng)代理部分的傭金待相關(guān)合同實(shí)際執(zhí)行后另行結(jié)算”才是對(duì)項(xiàng)目提成結(jié)算的約定。雖然合同簽訂后實(shí)際履行過(guò)程中有很多的具體技術(shù)事務(wù)需要向中公司進(jìn)行處理，但向中公司給李朝陽(yáng)的合作價(jià)格中已經(jīng)包括這些具體技術(shù)事務(wù)的處理成本。本案11495號(hào)合同項(xiàng)下銷售的29000支凍精，訂單只不過(guò)是在李朝陽(yáng)與現(xiàn)代牧業(yè)公司達(dá)成11495號(hào)合同后對(duì)合同的具體履行，而非形成新的合同?，F(xiàn)代牧業(yè)公司對(duì)涉案兩份合同履行情況的確認(rèn)證明，已經(jīng)明確指出29000支凍精是對(duì)11495號(hào)合同的履行。10703號(hào)、11495號(hào)兩份合同的第五條均將訂單歸入“付款方式及送貨方式”條款，充分說(shuō)明向中公司與現(xiàn)代牧業(yè)公司均將訂單視為合同送貨方式的約定，而非形成新的合同，訂單只不過(guò)是本案合同特有的履行方式，根本無(wú)須向中公司的任何員工去爭(zhēng)取，只需按照11495號(hào)合同，要求現(xiàn)代牧業(yè)公司履行合同即可。2、本案10703號(hào)合同項(xiàng)下向中公司應(yīng)支付李朝陽(yáng)銷售提成為96000元，11495合同項(xiàng)下向中公司應(yīng)支付李朝陽(yáng)銷售提成為1383405元，兩份合同應(yīng)支付的提成金額共計(jì)1479405元，一審判決只支持上訴人101075元存在事實(shí)認(rèn)定和適用法律的嚴(yán)重錯(cuò)誤。故上訴請(qǐng)求：1、撤銷一審判決，改判向中公司支付李朝陽(yáng)銷售提成1479405元及延遲支付期間的利息或?qū)⒈景赴l(fā)回重審。2、一、二審訴訟費(fèi)用由向中公司承擔(dān)。
向中公司服從一審判決，其針對(duì)李朝陽(yáng)的上訴理由答辯稱，不同意其上訴請(qǐng)求。理由如下：1、在凍精行業(yè)，由于特殊的行業(yè)結(jié)構(gòu)和行業(yè)特點(diǎn)，大型采購(gòu)商普遍采用框架性合同加訂單的采購(gòu)模式。簽訂框架性合同，只是表明供應(yīng)商進(jìn)入了供應(yīng)商名錄，具備了向采購(gòu)商供應(yīng)產(chǎn)品的資質(zhì)?？蚣苄院贤械墓?yīng)數(shù)量只是表明供應(yīng)商的最大供應(yīng)能力，其對(duì)供應(yīng)商和采購(gòu)商之間均沒(méi)有約束力。具有約束力的合同關(guān)系是通過(guò)訂單確定的。供應(yīng)商之間競(jìng)爭(zhēng)的是如何從采購(gòu)商處爭(zhēng)取到訂單，而不是爭(zhēng)取到框架性合同。2、從雙方之間過(guò)往的交易習(xí)慣來(lái)看，李朝陽(yáng)所負(fù)責(zé)的代理事項(xiàng)不僅包括負(fù)責(zé)簽訂銷售合同，還包括爭(zhēng)取訂單，負(fù)責(zé)訂單的履行和貨款的催收。只有在以上工作完成后，向中公司才會(huì)向李朝陽(yáng)支付提成款，故傭金的支付是以爭(zhēng)取到的訂單，以及訂單履行完畢為依據(jù)的。3、從舉證責(zé)任來(lái)看，李朝陽(yáng)提供的證據(jù)無(wú)法證明傭金的支付是以框架合同為基礎(chǔ)的，因此要承擔(dān)舉證不能的責(zé)任。4、李朝陽(yáng)的主張和付出嚴(yán)重不對(duì)等，有違民法公平的原則，不應(yīng)該得到支持。5、在不減損前述意見(jiàn)的前提下，向中公司認(rèn)為李朝陽(yáng)就有關(guān)提成款的計(jì)算方式也是不恰當(dāng)?shù)摹ｊP(guān)于11495號(hào)框架性合同，李朝陽(yáng)未扣除履行合同所產(chǎn)生的各種費(fèi)用。經(jīng)向中公司統(tǒng)計(jì)，該合同項(xiàng)下每支產(chǎn)品的銷售費(fèi)用約30元，29000支產(chǎn)品付出的銷售費(fèi)用約為80多萬(wàn)元，這些費(fèi)用應(yīng)該扣除。綜上，一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，請(qǐng)求駁回李朝陽(yáng)的上訴請(qǐng)求。
本院二審期間依法補(bǔ)充查明以下事實(shí)：10703和11495號(hào)合同第五條均為“付款方式及送貨方式”約定。其中5.1約定“雙方每簽訂一次精液采購(gòu)訂單，明確規(guī)定采購(gòu)凍精的具體數(shù)量、金額和交貨日期、地點(diǎn)，乙方要按照甲方每次采購(gòu)凍精數(shù)量贈(zèng)送相應(yīng)數(shù)量的輸精器械，采購(gòu)訂單須遵守本協(xié)議下的所有條款”。5.2約定“送貨方式：乙方將按甲方通知和要求免費(fèi)將貨物送達(dá)甲方指定的牧場(chǎng)……”。
訴訟中，向中公司稱11495號(hào)合同項(xiàng)下29000支訂單的傭金已經(jīng)以轉(zhuǎn)賬方式支付給了該公司員工李寶柱和潘鑫。經(jīng)本院要求，向中公司未能提供支付上述款項(xiàng)的轉(zhuǎn)賬記錄，后又稱二人為公司員工，故未支付11495號(hào)合同項(xiàng)下29000支訂單的傭金。
經(jīng)詢問(wèn)，雙方當(dāng)事人均認(rèn)可取得訂單是現(xiàn)代牧業(yè)公司以發(fā)傳真或郵件的方式通知向中公司。向中公司稱，合同簽訂后，為了拿到訂單，向中公司需要派業(yè)務(wù)員到各個(gè)牧場(chǎng)去聯(lián)系業(yè)務(wù)，現(xiàn)代牧業(yè)公司才能發(fā)訂單。李朝陽(yáng)對(duì)此不予認(rèn)可，稱訂單根本無(wú)須向中公司的任何員工去爭(zhēng)取，只需按照合同約定，要求現(xiàn)代牧業(yè)公司履行合同義務(wù)即可。
經(jīng)詢問(wèn)，李朝陽(yáng)稱其計(jì)算傭金時(shí)的到岸價(jià)就是向中公司從美國(guó)將貨運(yùn)回來(lái)后與其合作的成本價(jià)，即雙方提成款計(jì)算方式中的“雙方合作價(jià)格”。向中公司稱，到岸價(jià)包括凍精成本費(fèi)用、進(jìn)口費(fèi)用、報(bào)關(guān)報(bào)檢費(fèi)用、運(yùn)營(yíng)成本、管理成本、公司盈利等，包括向中公司的所有成本，但不包括銷售費(fèi)用，銷售費(fèi)用是從銷售的提成中扣除的。
訴訟中，向中公司自認(rèn)11495號(hào)合同項(xiàng)下的最后一筆貨款于2013年6月9日收到，李朝陽(yáng)對(duì)此不持異議。
本院經(jīng)審理查明的其他事實(shí)與一審法院查明的事實(shí)一致。
上述事實(shí)還有雙方當(dāng)事人在二審期間的陳述予以佐證。
本院認(rèn)為：《中華人民共和國(guó)合同法》規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，有書(shū)面形式、口頭形式和其他形式。本案中，李朝陽(yáng)與向中公司的銷售代理關(guān)系雖未以書(shū)面形式加以確認(rèn)，但已經(jīng)實(shí)際履行，且未違反我國(guó)相關(guān)法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)屬有效，雙方均應(yīng)依照約定履行各自的義務(wù)。
綜合雙方當(dāng)事人的訴辯意見(jiàn)，本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)應(yīng)為向中公司是否應(yīng)就11495號(hào)合同項(xiàng)下的29000支訂單向李朝陽(yáng)支付傭金。對(duì)此本院認(rèn)為，對(duì)于上述29000支訂單，向中公司應(yīng)當(dāng)向李朝陽(yáng)支付傭金。理由如下：其一，對(duì)于《協(xié)議書(shū)》第二條“鑒于黑龍江飛鶴乳業(yè)、輝山乳業(yè)的合同以及現(xiàn)代牧業(yè)集團(tuán)的質(zhì)保金尚未執(zhí)行完畢，雙方同意，上述項(xiàng)目中屬于乙方代理部分的傭金待相關(guān)合同實(shí)際執(zhí)行后另行結(jié)算”的約定，雙方當(dāng)事人有不同的解釋。向中公司認(rèn)為，該條內(nèi)容可以看出，向中公司承諾的是關(guān)于“黑龍江飛鶴乳業(yè)、輝山乳業(yè)的合同以及現(xiàn)代牧業(yè)集團(tuán)的質(zhì)保金”待合同實(shí)際執(zhí)行后另行結(jié)算，而非“黑龍江飛鶴乳業(yè)、輝山乳業(yè)的合同以及現(xiàn)代牧業(yè)集團(tuán)的合同”要待合同執(zhí)行后另行結(jié)算。從文義解釋上看，針對(duì)現(xiàn)代牧業(yè)公司的合同，該條只承諾了質(zhì)保金，而未承諾“合同”。李朝陽(yáng)則認(rèn)為，該條有兩層意思表達(dá)：第一層“鑒于……尚未執(zhí)行完畢”部分是雙方對(duì)事實(shí)的共同確認(rèn)，第二層“雙方同意，上述項(xiàng)目中屬于李朝陽(yáng)代理部分的傭金待相關(guān)合同實(shí)際執(zhí)行后另行結(jié)算”才是對(duì)項(xiàng)目提成結(jié)算的約定。其中“上述項(xiàng)目”應(yīng)當(dāng)是指現(xiàn)代牧業(yè)公司的合同，而非僅指現(xiàn)代牧業(yè)公司的質(zhì)保金。從文義解釋來(lái)講，項(xiàng)目是指一系列獨(dú)特的、復(fù)雜的并相互關(guān)聯(lián)的活動(dòng)，在商業(yè)活動(dòng)中一般是指一份或多份合同，不可能指的是質(zhì)保金。雙方的上述解釋均有一定道理，但都存在片面性，故此從字面上看《協(xié)議書(shū)》第二條關(guān)于李朝陽(yáng)應(yīng)得傭金范圍的約定并不明確，單從該條款不足以認(rèn)定李朝陽(yáng)應(yīng)得傭金的范圍。其二，11495號(hào)合同并非框架合同。從該合同的內(nèi)容來(lái)看，關(guān)于凍精的單價(jià)及數(shù)量是明確的，履行方式、送貨、售后服務(wù)等內(nèi)容也是具體的，即合同是可履行的。同時(shí)，該合同是以招標(biāo)方式取得，若僅為框架性合同，招標(biāo)便失去了意義，與常理不符。其三，訂單并非新的合同。11495合同第五條將訂單歸入“付款方式及送貨方式”條款，充分說(shuō)明向中公司與現(xiàn)代牧業(yè)公司均將訂單視為合同送貨方式的約定，即視為對(duì)合同履行方式的約定，而非形成新的合同。現(xiàn)代牧業(yè)公司之所以采用訂單方式送貨是因?yàn)樵摴居泻芏嗄翀?chǎng)，需要根據(jù)規(guī)劃來(lái)指定向中公司將精液發(fā)送至各個(gè)牧場(chǎng)，訂單只不過(guò)是本案合同特有的履行方式，并非形成新的合同。其四，雙方之間過(guò)往的交易不足以得出傭金的支付是以爭(zhēng)取到的訂單，以及訂單履行完畢為依據(jù)的。雖然李朝陽(yáng)所負(fù)責(zé)的其他合同均完成了簽訂銷售合同，負(fù)責(zé)爭(zhēng)取訂單、履行訂單和貨款的催收等事項(xiàng)，但據(jù)此不足以得出向中公司所稱傭金的支付是以爭(zhēng)取到的訂單，以及訂單履行完畢為依據(jù)的。同時(shí)，如果向中公司所述屬實(shí)，其亦應(yīng)當(dāng)將29000支訂單的傭金支付給李寶柱和潘鑫，但其先是稱以轉(zhuǎn)賬方式將傭金支付給二人，經(jīng)本院要求提供相應(yīng)證據(jù)后又稱未支付傭金，其陳述內(nèi)容前后矛盾，無(wú)法令人信服。綜上，向中公司應(yīng)當(dāng)就29000支凍精向李朝陽(yáng)支付傭金。
關(guān)于向中公司應(yīng)當(dāng)向李朝陽(yáng)支付11495號(hào)合同項(xiàng)下傭金的具體金額問(wèn)題。向中公司認(rèn)為，李朝陽(yáng)就有關(guān)提成款的計(jì)算方式是不恰當(dāng)?shù)?。關(guān)于11495號(hào)合同，李朝陽(yáng)未扣除履行合同所產(chǎn)生的各種費(fèi)用。經(jīng)向中公司統(tǒng)計(jì)，該合同項(xiàng)下每支產(chǎn)品的銷售費(fèi)用約30元，29000支產(chǎn)品付出的銷售費(fèi)用約為80多萬(wàn)元，這些費(fèi)用應(yīng)該扣除。李朝陽(yáng)認(rèn)為，雖然合同簽訂后實(shí)際履行過(guò)程中有很多的具體技術(shù)事務(wù)需要向中公司進(jìn)行處理，但向中公司給李朝陽(yáng)的合作價(jià)格中已經(jīng)包括這些具體技術(shù)事務(wù)的處理成本。李朝陽(yáng)作為銷售人員在簽訂銷售合同時(shí)已經(jīng)完成了自己的銷售義務(wù)，合同簽訂后實(shí)際履行過(guò)程中的具體事務(wù)應(yīng)當(dāng)由向中公司處理。而且從解除代理協(xié)議前本案10703號(hào)合同和11495號(hào)合同的履行過(guò)程來(lái)看，合同履行過(guò)程中的具體技術(shù)事務(wù)也是由向中公司的技術(shù)服務(wù)人員進(jìn)行處理。本院認(rèn)為，向中公司雖然應(yīng)當(dāng)對(duì)11495號(hào)合同項(xiàng)下銷售的凍精向李朝陽(yáng)支付傭金，但29000支凍精訂單畢竟為李寶柱和潘鑫取得，與李朝陽(yáng)取得訂單還有所區(qū)別，且向中公司取得該部分訂單確需支出一定的費(fèi)用，綜合考量向中公司所述的凍精成本等因素，故本院酌定向中公司支付李朝陽(yáng)11495號(hào)合同項(xiàng)下傭金80萬(wàn)元。
此外，對(duì)于10703號(hào)合同項(xiàng)下的74250元管理基金和21750元質(zhì)保金，總計(jì)96000代理傭金，向中公司仍需向李朝陽(yáng)支付。
向中公司未按照約定期限向李朝陽(yáng)支付上述款項(xiàng)，構(gòu)成違約，除應(yīng)當(dāng)立即將該款項(xiàng)支付給李朝陽(yáng)外，還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。對(duì)于10703號(hào)合同項(xiàng)下的96000元代理傭金，因向中公司于2013年1月16日前已經(jīng)收到貨款，故李朝陽(yáng)關(guān)于從2013年1月16日起計(jì)算逾期利息的訴訟請(qǐng)求，本院予支持。對(duì)于11495號(hào)合同項(xiàng)下的代理傭金，向中公司自認(rèn)最后一筆貨款于2013年6月9日收到，李朝陽(yáng)對(duì)此不持異議，故本院對(duì)李朝陽(yáng)2013年6月10日以后的逾期利息損失予以支持，超出部分的利息損失本院不予支持。
綜上，依據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第八條、第一百零七條、一百零九條、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第（二）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
一、撤銷北京市海淀區(qū)人民法院（2014）海民初字第12514號(hào)民事判決；
二、北京向中生物技術(shù)有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)支付李朝陽(yáng)編號(hào)為XDMY-HT-CG-10703《北京向中凍精購(gòu)銷合同》項(xiàng)下代理傭金九萬(wàn)六千元，并支付逾期付款的利息（以九萬(wàn)六千元為基數(shù)，從二〇一三年一月十六日起至實(shí)際付清之日止，按照中國(guó)人民銀行同期貸款基準(zhǔn)利率計(jì)算）；
三、北京向中生物技術(shù)有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)支付李朝陽(yáng)編號(hào)為XDMY-HT-CG-11495《北京向中凍精購(gòu)銷合同》項(xiàng)下代理傭金八十萬(wàn)元，并支付逾期付款的利息（以八十萬(wàn)元為基數(shù)，從二〇一三年六月十日起至實(shí)際付清之日止，按照中國(guó)人民銀行同期貸款基準(zhǔn)利率計(jì)算）；
四、駁回李朝陽(yáng)其他訴訟請(qǐng)求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費(fèi)一萬(wàn)四千六百元，由李朝陽(yáng)負(fù)擔(dān)九千九百二十八元（已交納）；由北京向中生物技術(shù)有限公司負(fù)擔(dān)四千六百七十二元（于本判決生效之日起七日內(nèi)交納）。
二審案件受理費(fèi)一萬(wàn)八千一百一十五元，由李朝陽(yáng)負(fù)擔(dān)七千一百四十五元（已交納）；由北京向中生物技術(shù)有限公司負(fù)擔(dān)一萬(wàn)零九百七十元（于本判決生效之日起七日內(nèi)交納）。
本判決為終審判決。
審判長(zhǎng)鄒明宇
審判員黃占山
代理審判員劉海云
二〇一五年十一月十三日
書(shū)記員杜超書(shū)記員王昕李妍
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