北京市第一中級人民法院
民事判決書
（2015）一中民（商）終字第5288號
上訴人（原審原告）李朝陽，男，1972年2月8日出生。
委托代理人杜秀軍，北京市宣言律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審被告）北京向中生物技術(shù)有限公司，住所地北京市海淀區(qū)農(nóng)大南路1號院2號樓B311室。
法定代表人田秀春，董事長。
委托代理人潘鑫，北京向中生物技術(shù)有限公司總經(jīng)理助理。
委托代理人任力，上海昊理文（北京）律師事務(wù)所律師。
上訴人李朝陽因與被上訴人北京向中生物技術(shù)有限公司（以下簡稱向中公司）委托合同糾紛一案，不服北京市海淀區(qū)人民法院（2014）海民初字第12514號民事判決，向本院提起上訴。本院于2015年6月2日受理后，依法組成由法官鄒明宇擔(dān)任審判長，法官黃占山、劉海云參加的合議庭，于2015年9月10日和11月3日公開開庭進行了審理。上訴人李朝陽及其委托代理人杜秀軍，被上訴人向中公司的委托代理人任力、潘鑫到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
李朝陽在一審中起訴稱：2008年6月左右，向中公司找到李朝陽，希望李朝陽能夠代理銷售其凍精產(chǎn)品。雙方經(jīng)友好協(xié)商達成銷售代理協(xié)議，約定由李朝陽代理向中公司在國內(nèi)銷售其凍精產(chǎn)品，向中公司根據(jù)凍精產(chǎn)品的不同型號確定給李朝陽的合作價格，李朝陽的代理傭金為銷售金額扣除合作價格和稅金后的剩余部分。協(xié)議簽訂后，李朝陽奔赴全國各地為向中公司銷售凍精產(chǎn)品，為向中公司促成了與多家國內(nèi)大型畜牧養(yǎng)殖企業(yè)的凍精銷售合同。然而，隨著凍精銷售業(yè)務(wù)的不斷擴大，向中公司為了獨占銷售利潤，對李朝陽百般刁難，并且以不支付代理傭金要挾李朝陽解除銷售代理協(xié)議。無奈之下，李朝陽于2012年3月30日與向中公司簽訂協(xié)議，解除雙方之間的銷售代理協(xié)議，并在協(xié)議中約定對于李朝陽已經(jīng)代理的銷售合同的代理傭金在銷售合同實際執(zhí)行后結(jié)算。但時日至今，向中公司仍未就李朝陽代理的兩份銷售合同的代理傭金與李朝陽結(jié)算，故李朝陽訴至法院，請求判令：1、向中公司按約定向李朝陽支付代理傭金280萬元及延遲支付期間的利息（以280萬元為基數(shù)，從2013年1月16日起至款項實際付清之日止，按照中國人民銀行同期貸款基準利率計算）；2、訴訟費用由向中公司承擔(dān)。
向中公司在一審中答辯稱：不同意李朝陽的訴訟請求。涉案兩份合同系向中公司與現(xiàn)代牧業(yè)（集團）有限公司（以下簡稱現(xiàn)代牧業(yè)公司）簽訂的編號為XDMY-HT-CG-10703的《北京向中凍精購銷合同》（以下簡稱10703號合同）及編號為XDMY-HT-CG-11495的《北京向中凍精購銷合同》（以下簡稱11495號合同）。就10703號合同，在李朝陽與向中公司代理銷售關(guān)系存續(xù)期間共履行了18500支凍精，之后該合同未再繼續(xù)履行，而向中公司已經(jīng)將該部分提成款全部支付給了李朝陽。就11495號合同，其中只有1450支凍精的訂單是李朝陽爭取到的，該合同項下得到實際履行的另外29000支凍精的訂單，是在李朝陽與向中公司解除代理銷售關(guān)系后，由向中公司的其他員工爭取到的。向中公司也已經(jīng)將11495號合同中1450支凍精的提成款支付給了李朝陽，而該合同項下由其他員工爭取到的訂單，李朝陽無權(quán)要求提成。因10703號合同項下有一部分性控凍精產(chǎn)品，就該部分產(chǎn)品，現(xiàn)代牧業(yè)公司在支付貨款時扣留了43500元質(zhì)保金。該質(zhì)保金中有一半需要從業(yè)務(wù)人員的提成中暫扣。現(xiàn)代牧業(yè)公司已于2012年9月底將扣留的質(zhì)保金支付給了向中公司，現(xiàn)向中公司尚未將其中的一半，即21750元支付給李朝陽。
一審法院審理查明：2008年6月至2012年3月30日期間，李朝陽與向中公司之間存在銷售代理關(guān)系，由李朝陽代理向中公司在國內(nèi)銷售向中公司的凍精產(chǎn)品，向中公司給李朝陽支付銷售代理傭金。雙方之間未簽訂書面銷售代理協(xié)議。
雙方銷售代理關(guān)系存續(xù)期間，李朝陽代理向中公司與國內(nèi)多家畜牧養(yǎng)殖企業(yè)簽訂了購銷合同。
2010年5月22日，李朝陽代理向中公司（乙方）與現(xiàn)代牧業(yè)公司（甲方）簽訂10703號合同，約定：甲方向乙方采購如下凍精：單價為72元的001H08631號普精6000支，單價為90元的001H08658號普精5000支，單價為72元的001H08764號普精6000支，單價為90元的001H07127號普精3000支，單價為290元的501H08764號性控3000支，單價為290元的501H07169號性控3000支，單價為310元的501H08562號性控2000支；合同有效期為2010年5月22日至2011年12月31日。
2011年4月12日，李朝陽代理向中公司（乙方）與現(xiàn)代牧4E1A公司（甲方）簽訂11495號合同，約定：甲方向乙方采購如下凍精：單價為120元的001HO08654號普精5000支，單價為90元的001HO09315號普精5000支，單價為110元的001HO08631號普精5000支，單價為100元的001HO02724號普精2000支，單價為90元的001HO09659號普精2000支，單價為100元的001HO09123號普精3000支，單價為100元的001HO09137號普精3000支，單價為60元的001HO09509號普精2000支，單價為100元的001HO08910號普精2000支，單價為70元的001HO07918號普精2000支，單價為330元的501HO08654號性控4000支；雙方每簽訂一次精液采購訂單，明確規(guī)定采購凍精的具體數(shù)量、金額和交貨日期、地點，乙方要按照甲方每次采購凍精數(shù)量贈送相應(yīng)數(shù)量的輸精器械；乙方接到甲方訂單7天內(nèi)派專人將貨物送至甲方指定牧場，不允許中鐵快運等物流方式送貨；售后服務(wù)：如果甲方需要并向乙方提出要求，乙方將根據(jù)甲方的實際情況，向甲方的牧場派出人數(shù)適宜的、技術(shù)過硬的配種員，對青年母牛進行性控凍精的有償配種服務(wù)，具體條款另行商定；乙方并協(xié)助甲方培訓(xùn)好牧場自己的常規(guī)技術(shù)員，配種員的派駐人數(shù)由雙方根據(jù)配種任務(wù)量具體商定；乙方免費對甲方的母牛群進行選種選配服務(wù)，做出最為理想的育種方案；乙方將根據(jù)甲方的實際情況和需要，組織美國或加拿大的資深專家和國內(nèi)的頂尖專家，免費到甲方的牧場進行售后技術(shù)服務(wù)和人員培訓(xùn)，并且保證培訓(xùn)數(shù)量每年不少于三次；合同有效期為2011年4月7日至2012年12月31日。
2012年3月30日，李朝陽（乙方）與向中公司（甲方）簽訂《協(xié)議書》，約定：鑒于乙方自身發(fā)展原因，現(xiàn)乙方主動提出解除與甲方銷售代理關(guān)系，經(jīng)雙方協(xié)商一致，達成協(xié)議如下：一、甲方同意在本協(xié)議簽訂之日一次性付清乙方已完成銷售項目的代理傭金共計人民幣679274.09元；二、鑒于黑龍江飛鶴乳業(yè)、輝山乳業(yè)的合同以及現(xiàn)代牧業(yè)集團的質(zhì)保金尚未執(zhí)行完畢，雙方同意，上述項目中屬于乙方代理部分的傭金待相關(guān)合同實際執(zhí)行后另行結(jié)算；三、乙方承諾，收到上述款項后，與甲方不再有任何法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，乙方保證不再向甲方主張任何權(quán)益。雙方簽訂該協(xié)議時，11495號合同尚在有效期內(nèi)，李朝陽已取得該合同項下1450支凍精的訂單。李朝陽稱向中公司在簽訂協(xié)議時承諾就該合同尚未履行完畢的部分，待履行完畢后會給李朝陽提成。向中公司對此不予認可，李朝陽也未就該主張舉證。
“現(xiàn)代牧業(yè)與北京向中2010新合同執(zhí)行進度表”及“現(xiàn)代牧業(yè)與北京向中2010新合同執(zhí)行進度表”顯示，現(xiàn)代牧業(yè)公司在10703號合同項下從向中公司處購買凍精18500支，在11495號合同項下從向中公司處購買凍精30450支。庭審中，雙方確認，10703號合同項下的18500支凍精，均系李朝陽從現(xiàn)代牧業(yè)公司取得的訂單；11495號合同項下的30450支凍精中，1450支的訂單由李朝陽取得，另29000支的訂單均是在李朝陽與向中公司解除代理關(guān)系后由向中公司的其他員工取得的。
向中公司提交的“李朝陽現(xiàn)代牧業(yè)10703號合同凍精提成”顯示，向中公司于2012年3月30日支付李朝陽10703號合同的提成款512800.33元，其中扣除了“管理基金”74250元，尚未到期的質(zhì)保金21750元。庭審中，向中公司認可該質(zhì)保金已經(jīng)到期，現(xiàn)代牧業(yè)公司已于2012年9月底向其支付完畢。向中公司提交的“李朝陽現(xiàn)代牧業(yè)凍精提成11495”顯示，向中公司于2012年3月30日支付李朝陽11495號合同的提成款31283.76元，其中扣除了“管理基金”5075元。
庭審中，雙方就提成款的計算方法存在爭議。李朝陽稱，其提成款的計算方法為：（銷售價格-雙方合作價格）×銷售數(shù)量，在此基礎(chǔ)上，再減去按照銷售價格的3％計算的銷項稅；向中公司稱，在李朝陽的計算方法的基礎(chǔ)上，還要再減去“管理基金”。經(jīng)查，向中公司于2012年3月8日給李朝陽發(fā)送“銷售人員暫行分配方案2011年版”，其中第4條載明：根據(jù)產(chǎn)品不同，公司按毛利潤（即銷售價扣除銷售成本價）的5-10％收取作為管理基金費用，性控凍精按5％，普通凍精按10％，該基金將主要作為技術(shù)支持部門售前和售后人員的獎金及其相關(guān)管理費用。李朝陽稱其收到該郵件后，從未答應(yīng)按照該條款扣除“管理基金”，并要求向中公司退還其10703號合同和11495號合同已支付的提成部分被扣除的“管理基金”。向中公司認可，雙方在建立代理關(guān)系之初確實未約定過要扣除“管理基金”，是之后根據(jù)公司政策所作的變化。向中公司未提交證據(jù)證明李朝陽同意該變更事項。
庭審中，雙方就李朝陽是否有權(quán)收取代理協(xié)議解除后11495號合同項下發(fā)生的29000支凍精訂單的提成款存在爭議。李朝陽主張11495號合同系其付出多方努力，通過招投標的方式與現(xiàn)代牧業(yè)公司訂立的，其有權(quán)就該合同項下的訂單提成；向中公司主張李朝陽僅能就其自身爭取到的訂單收取提成款，對其他員工爭取到的訂單，無權(quán)要求提成。李朝陽明確，其在起訴狀中計算的代理傭金總額，系以10703號合同及11495號合同均全部履行完畢為前提進行計算的。
上述事實，有李朝陽提交的2012年3月30日《協(xié)議書》、10703號合同、11495號合同、《公證書》、電子郵件光盤、投標書，向中公司提交的訂貨單、出庫單、“現(xiàn)代牧業(yè)與北京向中2010新合同執(zhí)行進度表”、“現(xiàn)代牧業(yè)與北京向中2010新合同執(zhí)行進度表”、“李朝陽現(xiàn)代牧業(yè)10703號合同凍精提成”、“李朝陽現(xiàn)代牧業(yè)凍精提成11495”及該院開庭筆錄在案佐證。
一審法院判決認定：李朝陽與向中公司在2008年6月至2012年3月30日期間的銷售代理關(guān)系雖未以書面形式加以確認，但已經(jīng)實際履行，且其內(nèi)容未違反我國相關(guān)法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，應(yīng)屬有效，雙方均應(yīng)依照約定履行各自的義務(wù)。
根據(jù)該院查明的事實，雙方建立代理關(guān)系之初的相關(guān)約定為：李朝陽代理向中公司在國內(nèi)銷售向中公司的凍精產(chǎn)品，向中公司給李朝陽支付銷售代理傭金。代理傭金的計算方法為：（銷售價格-雙方合作價格）×銷售數(shù)量，在此基礎(chǔ)上，再減去按照銷售價格的3％計算的銷項稅。代理傭金的計算方法，系雙方代理合同的重要內(nèi)容，其變更，必須由雙方協(xié)商一致。向中公司于2012年3月8日單方給李朝陽發(fā)送“銷售人員暫行分配方案2011年版”，要求在代理傭金中增加扣減“管理基金”，該條款未得到李朝陽的認可，不能作為雙方此后結(jié)算代理傭金的依據(jù)。向中公司于2012年3月20日給李朝陽發(fā)放提成款時扣除10703號合同的管理基金74250元，11495號合同的提成款的管理基金5075元，均應(yīng)當補發(fā)給李朝陽，并承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。另，依據(jù)雙方2012年3月30日《協(xié)議書》的約定，向中公司應(yīng)當向李朝陽支付現(xiàn)代牧業(yè)公司相關(guān)合同項下的質(zhì)保金21750元，該質(zhì)保金現(xiàn)代牧業(yè)公司已于2012年9月底支付給向中公司，向中公司至今未支付給李朝陽，已構(gòu)成違約，除應(yīng)當立即將該款項支付給李朝陽外，還應(yīng)當承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。
李朝陽雖然代理向中公司與現(xiàn)代牧業(yè)公司簽訂了11495號合同，但該合同中約定：雙方每簽訂一次精液采購訂單，明確規(guī)定采購凍精的具體數(shù)量、金額和交貨日期、地點，乙方要按照甲方每次采購凍精數(shù)量贈送相應(yīng)數(shù)量的輸精器械；乙方接到甲方訂單7天內(nèi)派專人將貨物送至甲方指定牧場；售后服務(wù)：如果甲方需要并向乙方提出要求，乙方將根據(jù)甲方的實際情況，向甲方的牧場派出人數(shù)適宜的、技術(shù)過硬的配種員，對青年母牛進行性控凍精的有償配種服務(wù)，具體條款另行商定；乙方免費對甲方的母牛群進行選種選配服務(wù)，做出最為理想的育種方案；乙方將根據(jù)甲方的實際情況和需要，組織美國或加拿大的資深專家和國內(nèi)的頂尖專家，免費到甲方的牧場進行售后技術(shù)服務(wù)和人員培訓(xùn)，并且保證培訓(xùn)數(shù)量每年不少于三次。以上內(nèi)容表明，合同簽訂后，實際履行過程中仍有很多的具體事務(wù)需要合同當事人進行協(xié)調(diào)，合同的實際履行需以現(xiàn)代牧業(yè)公司發(fā)送的訂單為準，就訂單的具體執(zhí)行，亦需要向中公司付出大量的勞動和服務(wù)。此外，李朝陽與向中公司于2012年3月30日簽訂的《協(xié)議書》中約定：鑒于黑龍江飛鶴乳業(yè)、輝山乳業(yè)的合同以及“現(xiàn)代牧業(yè)集團的質(zhì)保金”尚未執(zhí)行完畢，雙方同意，上述項目中屬于乙方代理部分的傭金待相關(guān)合同實際執(zhí)行后另行結(jié)算。前述約定中就現(xiàn)代牧業(yè)公司的合同僅約定了“質(zhì)保金”待相關(guān)合同實際執(zhí)行后另行結(jié)算，李朝陽雖稱簽訂該協(xié)議時向中公司承諾就現(xiàn)代牧業(yè)公司的合同尚未履行完畢的部分，待履行完畢后會給李朝陽提成，但其未就該主張舉證，故該院不予采信。李朝陽要求就其與向中公司解除代理關(guān)系后11495號合同項下所發(fā)生的29000支凍精收取提成款的訴訟請求缺乏事實和法律依據(jù)，該院不予支持。
綜上所述，該院依照第《中華人民共和國合同法》第八條、第一百零七條，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條之規(guī)定，判決：1、向中公司于判決生效之日起10日內(nèi)支付李朝陽提成款101075元，并支付逾期付款的利息（分別以79325元為基數(shù)，從2012年3月31日起，以21750元為基數(shù)，從2012年10月1日起，均按照中國人民銀行同期貸款基準利率計算至兩筆款項實際付清之日止）；2、駁回李朝陽其他訴訟請求。
李朝陽不服一審法院上述民事判決，向本院提起上訴。其主要上訴理由是：1、一審判決關(guān)于李朝陽無權(quán)要求11495號合同項下的29000支凍精銷售提成的認定，屬于事實認定錯誤?！秴f(xié)議書》第二條“鑒于黑龍江飛鶴乳業(yè)、輝山乳業(yè)的合同以及現(xiàn)代牧業(yè)集團的質(zhì)保金尚未執(zhí)行完畢，雙方同意，上述項目中屬于乙方代理部分的傭金待相關(guān)合同實際執(zhí)行后另行結(jié)算”的約定應(yīng)有兩層意思表達：第一層“鑒于……尚未執(zhí)行完畢”部分是雙方對事實的共同確認，第二層“雙方同意，上述項目中屬于李朝陽代理部分的傭金待相關(guān)合同實際執(zhí)行后另行結(jié)算”才是對項目提成結(jié)算的約定。雖然合同簽訂后實際履行過程中有很多的具體技術(shù)事務(wù)需要向中公司進行處理，但向中公司給李朝陽的合作價格中已經(jīng)包括這些具體技術(shù)事務(wù)的處理成本。本案11495號合同項下銷售的29000支凍精，訂單只不過是在李朝陽與現(xiàn)代牧業(yè)公司達成11495號合同后對合同的具體履行，而非形成新的合同?，F(xiàn)代牧業(yè)公司對涉案兩份合同履行情況的確認證明，已經(jīng)明確指出29000支凍精是對11495號合同的履行。10703號、11495號兩份合同的第五條均將訂單歸入“付款方式及送貨方式”條款，充分說明向中公司與現(xiàn)代牧業(yè)公司均將訂單視為合同送貨方式的約定，而非形成新的合同，訂單只不過是本案合同特有的履行方式，根本無須向中公司的任何員工去爭取，只需按照11495號合同，要求現(xiàn)代牧業(yè)公司履行合同即可。2、本案10703號合同項下向中公司應(yīng)支付李朝陽銷售提成為96000元，11495合同項下向中公司應(yīng)支付李朝陽銷售提成為1383405元，兩份合同應(yīng)支付的提成金額共計1479405元，一審判決只支持上訴人101075元存在事實認定和適用法律的嚴重錯誤。故上訴請求：1、撤銷一審判決，改判向中公司支付李朝陽銷售提成1479405元及延遲支付期間的利息或?qū)⒈景赴l(fā)回重審。2、一、二審訴訟費用由向中公司承擔(dān)。
向中公司服從一審判決，其針對李朝陽的上訴理由答辯稱，不同意其上訴請求。理由如下：1、在凍精行業(yè)，由于特殊的行業(yè)結(jié)構(gòu)和行業(yè)特點，大型采購商普遍采用框架性合同加訂單的采購模式。簽訂框架性合同，只是表明供應(yīng)商進入了供應(yīng)商名錄，具備了向采購商供應(yīng)產(chǎn)品的資質(zhì)。框架性合同中的供應(yīng)數(shù)量只是表明供應(yīng)商的最大供應(yīng)能力，其對供應(yīng)商和采購商之間均沒有約束力。具有約束力的合同關(guān)系是通過訂單確定的。供應(yīng)商之間競爭的是如何從采購商處爭取到訂單，而不是爭取到框架性合同。2、從雙方之間過往的交易習(xí)慣來看，李朝陽所負責(zé)的代理事項不僅包括負責(zé)簽訂銷售合同，還包括爭取訂單，負責(zé)訂單的履行和貨款的催收。只有在以上工作完成后，向中公司才會向李朝陽支付提成款，故傭金的支付是以爭取到的訂單，以及訂單履行完畢為依據(jù)的。3、從舉證責(zé)任來看，李朝陽提供的證據(jù)無法證明傭金的支付是以框架合同為基礎(chǔ)的，因此要承擔(dān)舉證不能的責(zé)任。4、李朝陽的主張和付出嚴重不對等，有違民法公平的原則，不應(yīng)該得到支持。5、在不減損前述意見的前提下，向中公司認為李朝陽就有關(guān)提成款的計算方式也是不恰當?shù)?。關(guān)于11495號框架性合同，李朝陽未扣除履行合同所產(chǎn)生的各種費用。經(jīng)向中公司統(tǒng)計，該合同項下每支產(chǎn)品的銷售費用約30元，29000支產(chǎn)品付出的銷售費用約為80多萬元，這些費用應(yīng)該扣除。綜上，一審判決認定事實清楚，適用法律正確，請求駁回李朝陽的上訴請求。
本院二審期間依法補充查明以下事實：10703和11495號合同第五條均為“付款方式及送貨方式”約定。其中5.1約定“雙方每簽訂一次精液采購訂單，明確規(guī)定采購凍精的具體數(shù)量、金額和交貨日期、地點，乙方要按照甲方每次采購凍精數(shù)量贈送相應(yīng)數(shù)量的輸精器械，采購訂單須遵守本協(xié)議下的所有條款”。5.2約定“送貨方式：乙方將按甲方通知和要求免費將貨物送達甲方指定的牧場……”。
訴訟中，向中公司稱11495號合同項下29000支訂單的傭金已經(jīng)以轉(zhuǎn)賬方式支付給了該公司員工李寶柱和潘鑫。經(jīng)本院要求，向中公司未能提供支付上述款項的轉(zhuǎn)賬記錄，后又稱二人為公司員工，故未支付11495號合同項下29000支訂單的傭金。
經(jīng)詢問，雙方當事人均認可取得訂單是現(xiàn)代牧業(yè)公司以發(fā)傳真或郵件的方式通知向中公司。向中公司稱，合同簽訂后，為了拿到訂單，向中公司需要派業(yè)務(wù)員到各個牧場去聯(lián)系業(yè)務(wù)，現(xiàn)代牧業(yè)公司才能發(fā)訂單。李朝陽對此不予認可，稱訂單根本無須向中公司的任何員工去爭取，只需按照合同約定，要求現(xiàn)代牧業(yè)公司履行合同義務(wù)即可。
經(jīng)詢問，李朝陽稱其計算傭金時的到岸價就是向中公司從美國將貨運回來后與其合作的成本價，即雙方提成款計算方式中的“雙方合作價格”。向中公司稱，到岸價包括凍精成本費用、進口費用、報關(guān)報檢費用、運營成本、管理成本、公司盈利等，包括向中公司的所有成本，但不包括銷售費用，銷售費用是從銷售的提成中扣除的。
訴訟中，向中公司自認11495號合同項下的最后一筆貨款于2013年6月9日收到，李朝陽對此不持異議。
本院經(jīng)審理查明的其他事實與一審法院查明的事實一致。
上述事實還有雙方當事人在二審期間的陳述予以佐證。
本院認為：《中華人民共和國合同法》規(guī)定，當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。本案中，李朝陽與向中公司的銷售代理關(guān)系雖未以書面形式加以確認，但已經(jīng)實際履行，且未違反我國相關(guān)法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，應(yīng)屬有效，雙方均應(yīng)依照約定履行各自的義務(wù)。
綜合雙方當事人的訴辯意見，本案爭議的焦點應(yīng)為向中公司是否應(yīng)就11495號合同項下的29000支訂單向李朝陽支付傭金。對此本院認為，對于上述29000支訂單，向中公司應(yīng)當向李朝陽支付傭金。理由如下：其一，對于《協(xié)議書》第二條“鑒于黑龍江飛鶴乳業(yè)、輝山乳業(yè)的合同以及現(xiàn)代牧業(yè)集團的質(zhì)保金尚未執(zhí)行完畢，雙方同意，上述項目中屬于乙方代理部分的傭金待相關(guān)合同實際執(zhí)行后另行結(jié)算”的約定，雙方當事人有不同的解釋。向中公司認為，該條內(nèi)容可以看出，向中公司承諾的是關(guān)于“黑龍江飛鶴乳業(yè)、輝山乳業(yè)的合同以及現(xiàn)代牧業(yè)集團的質(zhì)保金”待合同實際執(zhí)行后另行結(jié)算，而非“黑龍江飛鶴乳業(yè)、輝山乳業(yè)的合同以及現(xiàn)代牧業(yè)集團的合同”要待合同執(zhí)行后另行結(jié)算。從文義解釋上看，針對現(xiàn)代牧業(yè)公司的合同，該條只承諾了質(zhì)保金，而未承諾“合同”。李朝陽則認為，該條有兩層意思表達：第一層“鑒于……尚未執(zhí)行完畢”部分是雙方對事實的共同確認，第二層“雙方同意，上述項目中屬于李朝陽代理部分的傭金待相關(guān)合同實際執(zhí)行后另行結(jié)算”才是對項目提成結(jié)算的約定。其中“上述項目”應(yīng)當是指現(xiàn)代牧業(yè)公司的合同，而非僅指現(xiàn)代牧業(yè)公司的質(zhì)保金。從文義解釋來講，項目是指一系列獨特的、復(fù)雜的并相互關(guān)聯(lián)的活動，在商業(yè)活動中一般是指一份或多份合同，不可能指的是質(zhì)保金。雙方的上述解釋均有一定道理，但都存在片面性，故此從字面上看《協(xié)議書》第二條關(guān)于李朝陽應(yīng)得傭金范圍的約定并不明確，單從該條款不足以認定李朝陽應(yīng)得傭金的范圍。其二，11495號合同并非框架合同。從該合同的內(nèi)容來看，關(guān)于凍精的單價及數(shù)量是明確的，履行方式、送貨、售后服務(wù)等內(nèi)容也是具體的，即合同是可履行的。同時，該合同是以招標方式取得，若僅為框架性合同，招標便失去了意義，與常理不符。其三，訂單并非新的合同。11495合同第五條將訂單歸入“付款方式及送貨方式”條款，充分說明向中公司與現(xiàn)代牧業(yè)公司均將訂單視為合同送貨方式的約定，即視為對合同履行方式的約定，而非形成新的合同。現(xiàn)代牧業(yè)公司之所以采用訂單方式送貨是因為該公司有很多牧場，需要根據(jù)規(guī)劃來指定向中公司將精液發(fā)送至各個牧場，訂單只不過是本案合同特有的履行方式，并非形成新的合同。其四，雙方之間過往的交易不足以得出傭金的支付是以爭取到的訂單，以及訂單履行完畢為依據(jù)的。雖然李朝陽所負責(zé)的其他合同均完成了簽訂銷售合同，負責(zé)爭取訂單、履行訂單和貨款的催收等事項，但據(jù)此不足以得出向中公司所稱傭金的支付是以爭取到的訂單，以及訂單履行完畢為依據(jù)的。同時，如果向中公司所述屬實，其亦應(yīng)當將29000支訂單的傭金支付給李寶柱和潘鑫，但其先是稱以轉(zhuǎn)賬方式將傭金支付給二人，經(jīng)本院要求提供相應(yīng)證據(jù)后又稱未支付傭金，其陳述內(nèi)容前后矛盾，無法令人信服。綜上，向中公司應(yīng)當就29000支凍精向李朝陽支付傭金。
關(guān)于向中公司應(yīng)當向李朝陽支付11495號合同項下傭金的具體金額問題。向中公司認為，李朝陽就有關(guān)提成款的計算方式是不恰當?shù)?。關(guān)于11495號合同，李朝陽未扣除履行合同所產(chǎn)生的各種費用。經(jīng)向中公司統(tǒng)計，該合同項下每支產(chǎn)品的銷售費用約30元，29000支產(chǎn)品付出的銷售費用約為80多萬元，這些費用應(yīng)該扣除。李朝陽認為，雖然合同簽訂后實際履行過程中有很多的具體技術(shù)事務(wù)需要向中公司進行處理，但向中公司給李朝陽的合作價格中已經(jīng)包括這些具體技術(shù)事務(wù)的處理成本。李朝陽作為銷售人員在簽訂銷售合同時已經(jīng)完成了自己的銷售義務(wù)，合同簽訂后實際履行過程中的具體事務(wù)應(yīng)當由向中公司處理。而且從解除代理協(xié)議前本案10703號合同和11495號合同的履行過程來看，合同履行過程中的具體技術(shù)事務(wù)也是由向中公司的技術(shù)服務(wù)人員進行處理。本院認為，向中公司雖然應(yīng)當對11495號合同項下銷售的凍精向李朝陽支付傭金，但29000支凍精訂單畢竟為李寶柱和潘鑫取得，與李朝陽取得訂單還有所區(qū)別，且向中公司取得該部分訂單確需支出一定的費用，綜合考量向中公司所述的凍精成本等因素，故本院酌定向中公司支付李朝陽11495號合同項下傭金80萬元。
此外，對于10703號合同項下的74250元管理基金和21750元質(zhì)保金，總計96000代理傭金，向中公司仍需向李朝陽支付。
向中公司未按照約定期限向李朝陽支付上述款項，構(gòu)成違約，除應(yīng)當立即將該款項支付給李朝陽外，還應(yīng)當承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。對于10703號合同項下的96000元代理傭金，因向中公司于2013年1月16日前已經(jīng)收到貨款，故李朝陽關(guān)于從2013年1月16日起計算逾期利息的訴訟請求，本院予支持。對于11495號合同項下的代理傭金，向中公司自認最后一筆貨款于2013年6月9日收到，李朝陽對此不持異議，故本院對李朝陽2013年6月10日以后的逾期利息損失予以支持，超出部分的利息損失本院不予支持。
綜上，依據(jù)《中華人民共和國合同法》第八條、第一百零七條、一百零九條、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（二）項之規(guī)定，判決如下：
一、撤銷北京市海淀區(qū)人民法院（2014）海民初字第12514號民事判決；
二、北京向中生物技術(shù)有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)支付李朝陽編號為XDMY-HT-CG-10703《北京向中凍精購銷合同》項下代理傭金九萬六千元，并支付逾期付款的利息（以九萬六千元為基數(shù)，從二〇一三年一月十六日起至實際付清之日止，按照中國人民銀行同期貸款基準利率計算）；
三、北京向中生物技術(shù)有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)支付李朝陽編號為XDMY-HT-CG-11495《北京向中凍精購銷合同》項下代理傭金八十萬元，并支付逾期付款的利息（以八十萬元為基數(shù)，從二〇一三年六月十日起至實際付清之日止，按照中國人民銀行同期貸款基準利率計算）；
四、駁回李朝陽其他訴訟請求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費一萬四千六百元，由李朝陽負擔(dān)九千九百二十八元（已交納）；由北京向中生物技術(shù)有限公司負擔(dān)四千六百七十二元（于本判決生效之日起七日內(nèi)交納）。
二審案件受理費一萬八千一百一十五元，由李朝陽負擔(dān)七千一百四十五元（已交納）；由北京向中生物技術(shù)有限公司負擔(dān)一萬零九百七十元（于本判決生效之日起七日內(nèi)交納）。
本判決為終審判決。
審判長鄒明宇
審判員黃占山
代理審判員劉海云
二〇一五年十一月十三日
書記員杜超書記員王昕李妍
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