股東風(fēng)險(xiǎn)防范之虛假出資、抽逃出資
《刑法》第一百五十九條【虛假出資、抽逃出資罪】公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定未交付貨幣、實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，虛假出資，或者在公司成立后又抽逃其出資，數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛假出資金額或者抽逃出資金額百分之二以上百分之十以下罰金。
單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。
【解釋】本條是關(guān)于虛假出資、抽逃出資罪及其刑事處罰的規(guī)定。
本條第一款是對(duì)自然人犯虛假出資、抽逃出資罪及其刑事處罰的規(guī)定。根據(jù)本條規(guī)定，虛假出資、抽逃出資罪的構(gòu)成要件有以下幾個(gè)：1．此罪的犯罪主體是特殊主體，即公司的發(fā)起人或者股東。這里的“公司”是指公司法所規(guī)定的有限責(zé)任公司和股份有限公司。“公司發(fā)起人”，是指依法創(chuàng)立籌辦股份有限公司的人?！肮蓶|”是指公司的出資人，包括有限責(zé)任公司的股東和股份有限公司的股東。2．行為人必須有違反公司法的規(guī)定，未交付貨幣、實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，虛假出資，或者在公司成立后又抽逃其出資的行為。這里的“違反公司法規(guī)定”是指違反了公司法對(duì)公司發(fā)起人、股東出資方式、出資義務(wù)的如下規(guī)定：即有限責(zé)任公司的股東應(yīng)當(dāng)繳納足額章程中規(guī)定的其所認(rèn)繳的出資額；其中對(duì)以貨幣出資的，股東應(yīng)將貨幣出資一次足額存人準(zhǔn)備設(shè)立的有限責(zé)任公司在銀行開(kāi)設(shè)的臨時(shí)帳戶；以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)，非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)?！拔唇桓敦泿拧?，是指沒(méi)有按規(guī)定一次足額交付其所認(rèn)繳的出資額或者根本就沒(méi)有交付任何貨幣?！拔唇桓秾?shí)物或者未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)”，是指以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)出資的，根本沒(méi)有實(shí)物移交或者沒(méi)有辦理所有權(quán)、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。“虛假出資”主要是指對(duì)以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)出資的，在評(píng)估作價(jià)時(shí)，故意高估或者低估作價(jià)，然后再作為出資等情況。目前在實(shí)踐中發(fā)生最多的是對(duì)個(gè)人或非國(guó)有資產(chǎn)作為出資額時(shí)高估作價(jià)，而對(duì)國(guó)有資產(chǎn)故意低估作價(jià)。這樣做，不僅損害了國(guó)家和人民的利益，同時(shí)，也是一種虛假出資的行為?！肮境闪⒑笥殖樘悠涑鲑Y”一般包括兩種情況：一種是為達(dá)到設(shè)立公司的目的，通過(guò)向其他企業(yè)借款或者向銀行貸款等手段取得資金，作為自己的出資，待公司登記成立后，又抽回這些資金；另一種是在公司設(shè)立時(shí)，依法繳納了自己的出資，但當(dāng)公司成立后，又將其出資撤回。3．虛假出資、抽逃出資的數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，才構(gòu)成犯罪。這是劃清罪與非罪的主要界限。如果股東、公司發(fā)起人雖有未交付貨幣、實(shí)物或未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，虛假出資，或者在公司設(shè)立后又抽逃其出資等行為，但數(shù)額不大，情節(jié)后果都不嚴(yán)重，不構(gòu)成犯罪，可用其他方式處理。由于在實(shí)際經(jīng)濟(jì)生活中發(fā)生的公司發(fā)起人、股東虛假出資、抽逃出資的情況非常復(fù)雜，對(duì)于“數(shù)額巨大”、“后果嚴(yán)重”、或者“有其他嚴(yán)重情節(jié)”如何掌握，由最高人民法院、最高人民檢察院作出具體司法解釋。對(duì)于個(gè)人犯虛假出資、抽逃出資罪的處罰，本條規(guī)定，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛假出資金額或者抽逃出資金額百分之二以上百分之十以下罰金。
本條第二款是對(duì)單位犯虛假出資、抽逃出資罪的處罰規(guī)定。這里所說(shuō)的“單位”，是指有限責(zé)任公司、股份有限公司和其他企業(yè)。對(duì)單位犯本罪，實(shí)行雙罰原則，即對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。
對(duì)于虛假出資、抽逃出資罪的追訴標(biāo)準(zhǔn)，2001年4月18日，最高人民檢察院、公安部《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》規(guī)定，公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定未交付貨幣、實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，虛假出資，或者在公司成立后又抽逃其出資，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予追訴：1．虛假出資、抽逃出資，給公司、股東、債權(quán)人造成的直接經(jīng)濟(jì)損失累計(jì)數(shù)額在十萬(wàn)元至五十萬(wàn)元以上的；2．雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但具有下列情形之一的：（1）致使公司資不抵債或者無(wú)法正常經(jīng)營(yíng)的；（2）公司發(fā)起人、股東合謀虛假出資、抽逃出資的；（3）因虛假出資、抽逃出資，受過(guò)行政處罰二次以上，又虛假出資、抽逃出資的；（4）利用虛假出資、抽逃出資所得資金進(jìn)行違法活動(dòng)的。
在實(shí)際執(zhí)行中應(yīng)注意抽逃出資與轉(zhuǎn)讓出資的區(qū)別。公司發(fā)起人、股東在公司成立后如需收回或減少自己的資本，可以依照法律規(guī)定采取轉(zhuǎn)讓出資或適當(dāng)減少注冊(cè)資本的方式，這與抽逃出資的行為是根本不同的。
公司法修訂后虛報(bào)注冊(cè)資本罪，虛假出資、抽逃出資罪的適用范圍及主體變更：
根據(jù)2013年12月28日第十二屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第六次會(huì)議《關(guān)于修改〈中華人民共和國(guó)海洋環(huán)境保護(hù)法〉等七部法律的決定》第三次修正的決議，我國(guó)《公司法》進(jìn)行了修改，大家都知道公司法修改后，注冊(cè)資本由實(shí)繳登記制轉(zhuǎn)為認(rèn)繳登記制，對(duì)特殊行業(yè)及性質(zhì)的公司注冊(cè)資本了依然保留了實(shí)繳登記制。在這種情況下，原有刑事法律關(guān)于虛假注冊(cè)資本罪，虛假出資、抽逃出資罪的適用范圍及犯罪主體發(fā)生了變化。
一、法律修訂后刑法規(guī)定也做出了調(diào)整
2014年4月24日，全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于《中華人民共和國(guó)刑法》第一百五十八條、第一百五十九條的解釋，明確規(guī)定虛假虛假注冊(cè)資本罪，虛假出資、抽逃出資罪的公司適用范圍僅適用于依法實(shí)行注冊(cè)資本實(shí)繳登記制的公司。
二、實(shí)行注冊(cè)資本實(shí)繳登記制的公司類型
目前暫不實(shí)行注冊(cè)資本認(rèn)繳制的，也就是說(shuō)保留注冊(cè)資本實(shí)繳登記制的公司，主要是金融類的公司，例如各類商業(yè)銀行、保險(xiǎn)公司、小額貸款公司、財(cái)務(wù)公司、期貨公司，其次還有特殊的行業(yè)，比如直銷企業(yè)、勞務(wù)派遣企業(yè)等。（詳見(jiàn)下表：暫不實(shí)行注冊(cè)資本登記制的行業(yè)）
序號(hào) 名稱 依據(jù)
1 采取募集方式設(shè)立的股份有限公司 《中華人民共和國(guó)公司法》
2 商業(yè)銀行 《中華人民共和國(guó)商業(yè)銀行法》
3 外資銀行 《中華人民共和國(guó)外資銀行管理?xiàng)l例》
4 金融資產(chǎn)管理公司 《金融資產(chǎn)管理公司條例》
5 信托公司 《中華人民共和國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理法》
6 財(cái)務(wù)公司 《中華人民共和國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理法》
7 金融租賃公司 《中華人民共和國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理法》
8 汽車金融公司 《中華人民共和國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理法》
9 消費(fèi)金融公司 《中華人民共和國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理法》
10 貨幣經(jīng)紀(jì)公司 《中華人民共和國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理法》
11 村鎮(zhèn)銀行 《中華人民共和國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理法》
12 貸款公司 《中華人民共和國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理法》
13 農(nóng)村信用合作聯(lián)社 《中華人民共和國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理法》
14 農(nóng)村資金互助社 《中華人民共和國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理法》
15 證券公司 《中華人民共和國(guó)證券法》
16 期貨公司 《期貨交易管理?xiàng)l例》
17 基金管理公司 《中華人民共和國(guó)證券投資基金法》
18 保險(xiǎn)公司 《中華人民共和國(guó)保險(xiǎn)法》
19 保險(xiǎn)專業(yè)代理機(jī)構(gòu)、保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人 《中華人民共和國(guó)保險(xiǎn)法》
20 外資保險(xiǎn)公司 《中華人民共和國(guó)外資保險(xiǎn)公司管理?xiàng)l例》
21 直銷企業(yè) 《直銷管理?xiàng)l例》
22 對(duì)外勞務(wù)合作企業(yè) 《對(duì)外勞務(wù)合作管理?xiàng)l例》
23 融資性擔(dān)保公司 《融資性擔(dān)保公司管理暫行辦法》
24 勞務(wù)派遣企業(yè) 2013年10月25日國(guó)務(wù)院第28次常務(wù)會(huì)議決定
25 典當(dāng)行 2013年10月25日國(guó)務(wù)院第28次常務(wù)會(huì)議決定
26 保險(xiǎn)資產(chǎn)管理公司 2013年10月25日國(guó)務(wù)院第28次常務(wù)會(huì)議決定
27 小額貸款公司 2013年10月25日國(guó)務(wù)院第28次常務(wù)會(huì)議決定
三、依然會(huì)面臨虛假出資、抽逃出資刑事處罰的公司
1、保留注冊(cè)資本實(shí)繳登記制的公司，也就是之前說(shuō)的金融類的公司，這類公司的發(fā)起人、股東及相關(guān)責(zé)任人員，依然受到虛假注冊(cè)資本罪，虛假出資、抽逃出資罪的相關(guān)規(guī)制，一旦虛假出資或抽逃出資，就會(huì)面臨嚴(yán)厲的刑事法律制裁。
2、新公司法及全國(guó)人大常委會(huì)的相關(guān)司法解釋出臺(tái)前的相關(guān)虛抽逃出資的行為
（1）新公司法實(shí)施前即2014年3月1日之前的公司，尤其是在公司法修改后還實(shí)行實(shí)繳資本制的公司，相關(guān)發(fā)起人、股東虛假出資、抽逃出資的，符合刑法的相關(guān)規(guī)定，依然可以追究刑事犯罪。
（2）對(duì)于新公司法已經(jīng)不要求實(shí)行實(shí)繳資本制的公司類型來(lái)說(shuō)，相關(guān)虛假出資或抽逃出資是發(fā)生在2014年3月1日前，則如果符合相關(guān)出資類刑事犯罪的，依據(jù)從舊兼從輕的原則，應(yīng)該適用修改前的刑法規(guī)定，如果構(gòu)成犯罪，可以追究刑事責(zé)任，但是又依據(jù)從輕的原則，因?yàn)樾碌男谭l文修改后，不再對(duì)實(shí)行認(rèn)繳制的公司適用，要就是說(shuō)不再追究其刑事責(zé)任，那么筆者認(rèn)為，在這種情況下，應(yīng)該不予追究其刑事責(zé)任。
虛假出資與抽逃出資區(qū)別
1、虛假出資罪與抽逃出資罪：
二者的區(qū)別主要反映在行為客觀方面上，虛假出資罪的虛假出資行為發(fā)生在公司成立之前，而抽逃出資罪的抽逃行為發(fā)行在公司成立以后。如果抽逃出資行為發(fā)生在公司成立前，即公司發(fā)起人、股東已實(shí)際出資，在經(jīng)過(guò)資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)、驗(yàn)資機(jī)構(gòu)評(píng)估、驗(yàn)資并出具評(píng)估、驗(yàn)資證明文件以后，在公司登記成立以前，將所出資抽逃，并騙得公司成立，那么則屬抽逃出資罪。
2、虛假出資罪與虛報(bào)注冊(cè)資本騙取公司登記罪：
二者的共同點(diǎn)有很多，例如：就行為手段而言，都是使用虛假的證明文件或者采取其他欺騙手段;就行為本質(zhì)而言，都是沒(méi)有出資或出資不夠而謊稱已經(jīng)出資或已經(jīng)足額出資;就行為后果而言，都是騙取公司登記、欺騙社會(huì)公眾和工商行政管理部門(mén)。
區(qū)別是：虛報(bào)注冊(cè)資本騙取公司登記罪側(cè)重于發(fā)起人或股東的行為整體;虛假出資罪側(cè)重于發(fā)起人或股東的行為個(gè)體，個(gè)體構(gòu)成虛假出資罪，其他發(fā)起人或股東可能并不構(gòu)成虛報(bào)注冊(cè)資本公司登記罪;整個(gè)構(gòu)成虛報(bào)注冊(cè)資本騙取公司登記罪，個(gè)體虛假出資數(shù)額巨大的，同時(shí)構(gòu)成虛假出資罪;個(gè)體虛假出資數(shù)額沒(méi)有達(dá)到巨大的，則不能同時(shí)構(gòu)成虛假郵資罪;對(duì)于既構(gòu)成虛假出資罪，又構(gòu)成虛報(bào)注冊(cè)資本騙取公司登記罪的，屬于一行為同時(shí)觸犯兩個(gè)罪名的想象竟合犯，應(yīng)從一重處，以虛假出資罪處罰。
本罪與虛報(bào)注冊(cè)資本罪的界限
二者都是違反公司的行為，并且都有虛假出資欺詐行為，二者的區(qū)別主要在于：
（1）犯罪主體不同。本罪的犯罪主體是公司的發(fā)起人、股東；而虛報(bào)注冊(cè)資本罪的犯罪主體是申請(qǐng)公司登記的人；
（2）詐欺的對(duì)象不同。本罪詐欺的對(duì)象主要是本公司的其他股東或發(fā)起人、認(rèn)股人；而虛報(bào)注冊(cè)資本罪的詐欺對(duì)象主要是公司登記主管部門(mén)；
（3）行為方式不盡相同。本罪的行為方式除有虛假出資外，還包括抽逃出資行為；而虛報(bào)注冊(cè)資本罪者，沒(méi)有抽逃出資行為；
（4）行為發(fā)生的時(shí)間不同，本罪行為既可能發(fā)生在公司成立之前、也可能發(fā)生于成立之后；而虛報(bào)注冊(cè)資本罪的行為只能發(fā)生在公司登記過(guò)程之中、成立之前。
編輯：王若昊
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