律師無罪辯護(hù)的黃金節(jié)點(diǎn)：“捕前辯護(hù)”
一、“捕前辯護(hù)”的律師會(huì)見
犯罪嫌疑人被拘留后，家屬往往不知所措。律師接受委托后，需要及時(shí)安排會(huì)見?！安肚稗q護(hù)”的律師會(huì)見，不是簡單的幫助家屬“探望”親人，而是要完成四項(xiàng)基本任務(wù)，即詢問案情、分析案情、法律咨詢、法律建議。在詢問案情時(shí)，辯護(hù)律師不僅要了解犯罪嫌疑人做了什么，而且要了解偵查機(jī)關(guān)訊問了什么、犯罪嫌疑人回答了什么，從而判斷出偵查機(jī)關(guān)掌握了什么、還需要掌握什么。許多律師認(rèn)為不需要關(guān)心犯罪嫌疑人做了什么，只需要關(guān)心嫌疑人說了什么。其實(shí)，辯護(hù)律師要“知己知彼”要兼顧職業(yè)道德與倫理道德，應(yīng)該關(guān)心犯罪嫌疑人做了什么，從而選擇辯護(hù)策略。辯護(hù)律師的專業(yè)詢問，既是初步了解案情，也是讓犯罪嫌疑人意識(shí)到律師的專業(yè)素養(yǎng)，從而產(chǎn)生信任感。
詢問犯罪嫌疑人的過程，其實(shí)也是“反向偵查”過程，通過犯罪嫌疑人去了解偵查機(jī)關(guān)的偵查效果。詢問完案情，辯護(hù)律師就應(yīng)該分析案情，告訴犯罪嫌疑人哪種情況下構(gòu)成犯罪，哪種情況下不構(gòu)成犯罪，哪種情況下從重處罰，哪種情況下從輕處罰。辯護(hù)律師切忌引導(dǎo)犯罪嫌疑人“翻供”，只能強(qiáng)調(diào)“實(shí)事求是”，告誡犯罪嫌疑人既不能隱瞞事實(shí)，也不能委屈自己。“真的假不了，假的真不了”，要相信法律是公正的。當(dāng)然，如果自誣有罪，那就誰也幫不了。律師分析案情，需要明確犯罪嫌疑人不構(gòu)成犯罪需要滿足哪些條件，這也是引導(dǎo)犯罪嫌疑人向自己的辯護(hù)律師如實(shí)供述。律師只有從真實(shí)的材料出發(fā)，才能得出準(zhǔn)確的結(jié)論。
分析完案情，辯護(hù)律師就應(yīng)該給犯罪嫌疑人提供法律咨詢。讓犯罪嫌疑人就他關(guān)心的問題或者有疑問的地方，向辯護(hù)律師提問。此時(shí)辯護(hù)律師提供的法律咨詢服務(wù)，既是幫助犯罪嫌疑人“解惑”，也是通過犯罪嫌疑人的“發(fā)問”進(jìn)一步了解案情，便于辯護(hù)律師提供法律建議。犯罪嫌疑人被羈押，必然憋了許多話，讓他自己來講，既是對(duì)當(dāng)事人負(fù)責(zé)，也是對(duì)法律負(fù)責(zé)。
完成了詢問案情、分析案情、法律咨詢后，辯護(hù)律師應(yīng)該提出“法律建議”。既然是“無罪辯護(hù)”，律師當(dāng)然是要求犯罪嫌疑人“實(shí)事求是”，相信自己是清白的，相信法律是講證據(jù)的，相信律師是盡職盡責(zé)的。此外，辯護(hù)律師要明確告知犯罪嫌疑人如何審查訊問筆錄、鑒定意見等文件，用犯罪嫌疑人的眼睛提前“證據(jù)質(zhì)證”。當(dāng)犯罪嫌疑人認(rèn)識(shí)到自己可能會(huì)被爭(zhēng)取無罪釋放，當(dāng)然愿意積極配合律師工作。律師的專業(yè)素養(yǎng)，是贏得犯罪嫌疑人信賴的法寶。
二、“捕前辯護(hù)”的法律意見
律師會(huì)見完犯罪嫌疑人，應(yīng)該先去偵查機(jī)關(guān)提交代理手續(xù)，同時(shí)與辦案人員交流，繼續(xù)了解案情。辯護(hù)律師從委托人、犯罪嫌疑人與辦案人員三處所了解的基本案情相結(jié)合，這就可以成為法律意見書的材料來源。
律師需要制作兩份法律意見書，分別提交給偵查機(jī)關(guān)與檢察機(jī)關(guān)。律師向偵查機(jī)關(guān)提交法律意見書，既要明確犯罪嫌疑人“不構(gòu)成犯罪”的理由，又要避免法律意見書變成“提醒偵查機(jī)關(guān)補(bǔ)漏”。因此，辯護(hù)律師對(duì)于偵查機(jī)關(guān)調(diào)查取證的程序性錯(cuò)誤最好避而不談，辯護(hù)律師沒有有效證明犯罪嫌疑人有罪的義務(wù)。律師給偵查機(jī)關(guān)提交無罪法律意見書，一方面是幫助偵查機(jī)關(guān)查明案情、分析案情，另一方面也是影響偵查機(jī)關(guān)對(duì)案件的判斷。此外，偵查機(jī)關(guān)對(duì)律師愿意提交法律意見書的案件，也會(huì)更謹(jǐn)慎更重視，主動(dòng)避免減少冤假錯(cuò)案。
我曾在深圳辦理過一樁逃稅案件，犯罪嫌疑人李某是注冊(cè)會(huì)計(jì)師，幫某公司做賬卻因?yàn)樵摴居觅~目逃稅而被公安機(jī)關(guān)當(dāng)成逃稅罪共犯抓獲。我會(huì)見完犯罪嫌疑人李某，立即向偵查機(jī)關(guān)提交了一份法律意見書，認(rèn)為李某不清楚某公司有兩本賬，他只是按照公司的要求做賬，沒有逃稅的共同犯意。后來的結(jié)果是，犯罪嫌疑人李某最終被“不批捕”無罪釋放。
律師第二份法律意見書，是在案件呈請(qǐng)檢察院批準(zhǔn)階段提交給檢察院偵查監(jiān)督部門。這份法律意見書是“捕前辯護(hù)”的關(guān)鍵。律師需要在該意見書里全面闡述犯罪嫌疑人不構(gòu)成犯罪的理由，包括事實(shí)無罪與證據(jù)無罪。法律人眼中沒有客觀事實(shí)，只有法律事實(shí)。這就需要按照合法的程序調(diào)查取證，按照證據(jù)規(guī)則來證明存在具體犯罪且系犯罪嫌疑人所為。檢察官也是法律人，對(duì)于律師“言之成理、持之有據(jù)”的法律意見，他們往往也會(huì)接受。
如果說偵查機(jī)關(guān)對(duì)律師提交的無罪法律意見書往往重視不夠，那么檢察院對(duì)于律師提交的無罪法律意見書則會(huì)認(rèn)真得多。我上周在“中國刑事律師大講堂”點(diǎn)評(píng)時(shí)說過，批準(zhǔn)逮捕階段是錯(cuò)案責(zé)任從偵查機(jī)關(guān)轉(zhuǎn)交給檢察機(jī)關(guān)的關(guān)鍵節(jié)點(diǎn)，燙手的洋山芋需要檢察院考慮清楚要不要接下。此時(shí)，律師的法律意見是對(duì)檢察院規(guī)避錯(cuò)案風(fēng)險(xiǎn)的重要助力。檢察院“批準(zhǔn)逮捕”，偵查機(jī)關(guān)就“解套”了；檢察院必須有把握保證法院作出有罪判決才能“解套”。我國《國家賠償法》第二十一條第三款將批捕后的錯(cuò)案責(zé)任明確為批捕機(jī)關(guān)，律師向檢察院偵查監(jiān)督部門提交無罪法律意見書，也是幫助檢察院將證據(jù)不足的“疑似冤假錯(cuò)案”擋在門外。律師“主觀為自己，客觀為別人”，既是幫助“無辜者”讓其免受冤屈，也是幫助檢察院遠(yuǎn)離冤假錯(cuò)案，雙方真正建立起“命運(yùn)共同體”。當(dāng)然，到了法院審判階段，律師則是幫助法院“把關(guān)”，避免錯(cuò)案責(zé)任從檢察院轉(zhuǎn)嫁給法院。
三、“捕前辯護(hù)”的業(yè)務(wù)技巧
鑒于批準(zhǔn)逮捕后必須作出有罪判決才能避免國家賠償，因此檢察院對(duì)于批準(zhǔn)逮捕也逐漸嚴(yán)格控制?！安肚稗q護(hù)”是對(duì)刑事案件的“有效攔截”，避免其因?yàn)榕鷾?zhǔn)逮捕而不得不進(jìn)入有罪判決程序。律師此時(shí)的辯護(hù)，說服辦案機(jī)關(guān)特別是檢察機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)案件自身存在的錯(cuò)漏。律師從犯罪構(gòu)成要件出發(fā)，明確某些案件缺少要件而不構(gòu)成犯罪。例如“醉駕”犯罪，既要證明有“醉酒”，又要證明“醉酒后”有“駕駛”行為；“強(qiáng)奸”犯罪，既要證明有“發(fā)生性關(guān)系”，又要證明“有違背女方意愿”，二者缺一不可；“販毒”犯罪，既要證明有“毒品”真實(shí)存在，又要證明有“販賣”行為，即使是“口供定罪”也需要排除非法取證且口供吻合。
去年我在惠州曾辦理了臺(tái)灣人張某的職務(wù)侵占案件。受害人認(rèn)為張某與其合伙經(jīng)營海鮮養(yǎng)殖，利用職務(wù)便利侵占了40萬元公司財(cái)產(chǎn)。我們?cè)儐枏埬澈蟀l(fā)現(xiàn)，雙方合作經(jīng)營海鮮養(yǎng)殖，并沒有另行成立公司而是按照一紙合作協(xié)議書組織經(jīng)營。經(jīng)營款項(xiàng)先進(jìn)入張某個(gè)人賬戶，然后雙方定期結(jié)算并分利潤。我立即意識(shí)到本案屬于民商糾紛，受害人完全可以要求結(jié)算，受害人可以通過正常民事途徑主張權(quán)利，公安機(jī)關(guān)不能將經(jīng)濟(jì)糾紛當(dāng)成經(jīng)濟(jì)犯罪處理。我立即向公安機(jī)關(guān)提交了不構(gòu)成犯罪的法律意見書，公安機(jī)關(guān)認(rèn)為他們有義務(wù)將本案呈報(bào)檢察院批準(zhǔn)。當(dāng)然，如果檢察院不批準(zhǔn)逮捕，則他們立即放人。我們隨即向檢察院提交張某不構(gòu)成犯罪的法律意見書，檢察院審查后最終做出了不批捕決定，本案順利了結(jié)。
“捕前辯護(hù)”的關(guān)鍵是說服檢察院不批準(zhǔn)逮捕。這就需要將“庭審辯護(hù)”提前到“捕前辯護(hù)”階段，“擺事實(shí)講道理”，讓檢察院認(rèn)識(shí)到案件存在一些不可克服的證據(jù)漏洞。偵查監(jiān)督部門不僅有“打擊犯罪”的職責(zé)，而且有“保障人權(quán)”的義務(wù)，還有避免檢察院承擔(dān)“錯(cuò)誤追究”的任務(wù)。此時(shí)，檢察院最容易被說服，錯(cuò)案也最容易在此階段被發(fā)現(xiàn)被糾正。
律師是法律的諫官，“捕前辯護(hù)”需要對(duì)檢察機(jī)關(guān)“直言進(jìn)諫”。按照《國家賠償法》第十七條的規(guī)定，只要不是錯(cuò)誤拘留或超期拘留，偵查機(jī)關(guān)無需對(duì)不批捕的錯(cuò)案承擔(dān)賠償責(zé)任。這就使得不批準(zhǔn)逮捕的無罪案件，通常情況下是“國家免賠”。因此，無辜的犯罪嫌疑人能夠因?yàn)闄z察院不批準(zhǔn)逮捕而釋放出來，兼顧了偵查機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)、犯罪嫌疑人三方利益。律師則是法律“說客”，促成檢察機(jī)關(guān)玉成此事。
江孔順律師辦案心得：簡單的案件復(fù)雜化，復(fù)雜的案件簡單化。
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