（五）合同繼續(xù)履行判決的可執(zhí)行性規(guī)制
法院在作出裁判時，應(yīng)當(dāng)考慮后續(xù)能否執(zhí)行的問題，使判決主文的表述具有可執(zhí)行性。在考察裁判文書的可執(zhí)行性時，以下幾種情形應(yīng)當(dāng)重點考慮：
1.合同繼續(xù)履行需要行政審批情形的處理
在合同已經(jīng)生效，但需要經(jīng)過行政審批才能繼續(xù)履行的場合，應(yīng)當(dāng)區(qū)分審批工作的進展做出不同的處理：
（1）如審批材料已經(jīng)報送到相關(guān)的行政機關(guān)正在審批過程中，法院應(yīng)當(dāng)中止案件的審理，等待行政機關(guān)作出決定后繼續(xù)審理案件。如審批通過，合同繼續(xù)履行；如審批未通過，合同不能繼續(xù)履行。
（2）如果審批材料尚未報送到有關(guān)行政機關(guān)，若合同在其他方面均滿足繼續(xù)履行的條件，則可在明確告知雙方當(dāng)事人法律后果的情況下，在訴訟中作出中間判決，要求債務(wù)人按照合同約定履行報送有關(guān)審批材料的義務(wù)。作出中間判決后，案件中止審理，等待行政機關(guān)作出決定。若行政機關(guān)審批通過，則法院最終判決合同繼續(xù)履行；若審批未通過，雙方就責(zé)任承擔(dān)仍然存在糾紛，法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理，并就合同應(yīng)否解除，雙方當(dāng)事人各自應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任進行劃分；若債務(wù)人仍拒不履行生效裁判文書，因報批義務(wù)的履行需要當(dāng)事人根據(jù)自身的情況準(zhǔn)備相應(yīng)的材料、手續(xù)等，不能由其他人代為履行，因此繼續(xù)履行的條件不能成就，接下來的訴訟中法院在違約責(zé)任劃分時應(yīng)根據(jù)債務(wù)人的履行情況進行相應(yīng)的傾斜。
2.合同繼續(xù)履行需要履行登記備案手續(xù)情形的處理
常見的登記手續(xù)根據(jù)是否涉及雙方當(dāng)事人今后的合作可以分為兩類：第一類登記僅對當(dāng)事人的權(quán)利狀態(tài)進行確認，比如股權(quán)變更登記；第二類登記雖然是對當(dāng)事人主體資格或身份的確認，但涉及當(dāng)事人身份確認后，后續(xù)的合作經(jīng)營，如公司設(shè)立、變更的工商登記等。在第一類登記中，雖然不同種類的登記效果有所不同[1]，但該登記均只是對雙方當(dāng)事人已經(jīng)達成的債權(quán)合意及由債權(quán)合意所可能引起的物權(quán)變動進行確認，行政機關(guān)通常也只進行形式審查。因此，在債務(wù)人違約不配合債權(quán)人辦理登記手續(xù)的情形下，登記過戶手續(xù)的辦理需采取審慎、便利的方式，法院可以在查明事實的基礎(chǔ)上判決債務(wù)人配合債權(quán)人辦理登記手續(xù)，并注明如債務(wù)人逾期不履行判決，債權(quán)人可以自行辦理登記手續(xù)，而行政機關(guān)亦可依據(jù)法院的判決確定權(quán)利歸屬，從而直接作出設(shè)立、變更登記等行政行為。第二類登記賦予當(dāng)事人特定主體資格或身份，除辦理登記手續(xù)本身需要違約方配合（如簽字授權(quán)）外，特定主體設(shè)立后，尚需雙方當(dāng)事人共同經(jīng)營。由于合同內(nèi)容具有一定的人身性質(zhì)，若一方當(dāng)事人已明確表示不愿繼續(xù)履行合同，法院即使強迫違約方繼續(xù)履行，該判決內(nèi)容既無從監(jiān)督也無法達到合作經(jīng)營的合同目的。因此，對此類合同，法院不宜判決繼續(xù)履行。
3.合同繼續(xù)履行需要債權(quán)人具備一定的資格條件情形的處理
無論是法律還是政策要求債權(quán)人需要具備一定的資格條件才能繼續(xù)履行合同，都將影響法院的判決結(jié)果最終能否強制執(zhí)行。如果債權(quán)人不具備相應(yīng)的資格，法院不能判決合同繼續(xù)履行。在這種情形下，如果守約方要求繼續(xù)履行合同，法院首先應(yīng)對債權(quán)人是否具備相應(yīng)的資格進行初步審查。如經(jīng)初步審查，發(fā)現(xiàn)債權(quán)人不符合法律、政策規(guī)定的一般條件，直接判決駁回原告的訴訟請求。如經(jīng)過初步審查，發(fā)現(xiàn)債權(quán)人符合法律、政策規(guī)定的一般條件，則向相關(guān)行政機關(guān)發(fā)出調(diào)查函，并根據(jù)行政機關(guān)的審查結(jié)果判決合同能否繼續(xù)履行。若行政機關(guān)未就調(diào)查函作出正式答復(fù)，則可以根據(jù)初步審查的結(jié)果判決合同繼續(xù)履行。該判決結(jié)果只是行政機關(guān)辦理相關(guān)審批、登記手續(xù)時的參考之一，行政機關(guān)仍可以根據(jù)審查的結(jié)果自行判斷債權(quán)人是否具有相應(yīng)的資格，并決定是否審批通過當(dāng)事人的申請。
4.判決主文表述問題
在合同內(nèi)容約定明確的前提下，法院的判決主文表述也應(yīng)當(dāng)清楚明確、沒有歧義，使執(zhí)行機構(gòu)能夠依據(jù)判決書強制執(zhí)行。對于幾種特殊情形，我們認為應(yīng)當(dāng)做如下處理：
①在雙方互負債務(wù)的場合，判決書中應(yīng)當(dāng)寫明雙方當(dāng)事人各自履行義務(wù)的時間、地點、方式及履行順序。
②房屋經(jīng)多次轉(zhuǎn)手買賣，均未辦理轉(zhuǎn)移登記，終局買受人以前手出賣人為被告提起訴訟，要求辦理房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記的，法院可以依申請或依職權(quán)追加登記權(quán)利人作為第三人參加訴訟。經(jīng)審查訴訟請求應(yīng)予支持的，可以判決當(dāng)事人依次辦理房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記，判決主文中應(yīng)當(dāng)依次列明第三人、被告、原告各自的義務(wù)。雙方當(dāng)事人另有約定，如前手出賣人尚有尾款未結(jié)清，依約不能轉(zhuǎn)移登記的除外。
③房屋權(quán)利人依據(jù)《物權(quán)法》第二十八條至第三十條規(guī)定取得房屋所有權(quán)、但尚未辦理宣示登記即轉(zhuǎn)讓房屋的，買受人要求辦理房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記，經(jīng)審查該請求應(yīng)予支持的，應(yīng)當(dāng)判決房屋權(quán)利人先將房屋登記到自己名下后，再為買受人辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記。
④判決解除租賃合同，返還租賃物時，應(yīng)當(dāng)考慮執(zhí)行前標(biāo)的物滅失導(dǎo)致執(zhí)行不能的情形，在判決主文中將租賃物滅失后折價賠償?shù)臄?shù)額一并列明。
⑤如果合同有履行可能而債務(wù)人拒不履行，合同中又約定有遲延履行違約金，可判決債務(wù)人在一定期限內(nèi)繼續(xù)履行合同，同時判決債務(wù)人自違約之日起支付違約金至實際履行義務(wù)之日止，以此促使債務(wù)人積極履行合同義務(wù)。
（六）繼續(xù)履行判決執(zhí)行障礙的處理
1.債務(wù)人（違約方）具備繼續(xù)履行條件而不配合履行的情形處理
（1）替代執(zhí)行
行為之債的行為按照是否只能由債務(wù)人親自履行分為可替代行為與不可替代行為。對于可替代行為，在債務(wù)人拒不履行時，替代執(zhí)行是一種主要的執(zhí)行方式。
（2）間接強制。對于不可替代行為的執(zhí)行，通常采用的是間接強制的執(zhí)行方式。關(guān)于民事執(zhí)行，我國目前規(guī)定了遲延履行金、罰款、拘留三種間接強制措施。
遲延履行金歸屬于申請執(zhí)行人，也就是債權(quán)人，且不以給申請執(zhí)行人造成損失為必要。如果由于債務(wù)人遲延履行生效裁判文書給債權(quán)人造成損失，債務(wù)人除應(yīng)按照損失數(shù)額補償債權(quán)人損失外，還應(yīng)當(dāng)支付與損失額相等的遲延履行金。罰款與拘留則是基于被執(zhí)行人拒不履行生效裁判文書確定的義務(wù)，法院按照妨害執(zhí)行行為的規(guī)定對被執(zhí)行人實施的處罰。罰款、拘留沒有適用的先后順序，由執(zhí)行機構(gòu)具體選擇適用。遲延履行金與罰款可以同時適用。
2.就繼續(xù)履行發(fā)生糾紛或判決后出現(xiàn)履行不能情形的處理
（1）繼續(xù)履行判決內(nèi)容不明確情形的處理
根據(jù)最高人民法院奚曉明副院長在2013年9月全國高級法院執(zhí)行局長座談會暨執(zhí)行指揮中心試點推進會上的講話精神，法院判決當(dāng)事人繼續(xù)履行合同后，對于履行內(nèi)容比較復(fù)雜、難以確定的，執(zhí)行機構(gòu)可以結(jié)合合同條款，在充分聽取當(dāng)事人意見的基礎(chǔ)上，確定具體的執(zhí)行內(nèi)容；執(zhí)行內(nèi)容確實無法確定或當(dāng)事人雙方存在較大分歧的，也可以考慮提請作出判決的審判庭予以解釋。
（2）就繼續(xù)履行發(fā)生糾紛或判決后出現(xiàn)履行不能情形的處理
判決生效后由于客觀情況發(fā)生變化，履行條件消失，或者出現(xiàn)難以履行的法律、事實障礙，導(dǎo)致合同確實無法繼續(xù)履行；或當(dāng)事人就繼續(xù)履行發(fā)生糾紛，債務(wù)人拒不履行不可替代的行為義務(wù)時，執(zhí)行程序在客觀上無法繼續(xù)進行。對此類案件，根據(jù)上述的講話精神，執(zhí)行機構(gòu)應(yīng)及時裁定終結(jié)執(zhí)行，并告知當(dāng)事人另行提起合同解除或者損害賠償訴訟。
三、適用合同繼續(xù)履行的建議
（一）建立中間裁判、客觀預(yù)備合并之訴制度
在我國目前的法律體系下，可以通過出臺司法解釋的形式，建立中間判決、客觀預(yù)備合并之訴制度，掃清特定情形下合同繼續(xù)履行的障礙。
1.建立中間裁判制度
中間裁判就已達到可裁判程度的事項作出先行裁判，有利于訴訟程序的減負和加速，可以避免程序的浪費和訴訟拖延。[2]
我們認為，在合同繼續(xù)履行需經(jīng)過行政機關(guān)審批的場合，具有適用中間判決的空間。在當(dāng)事人尚未將審批材料報送到有關(guān)行政機關(guān)，而合同在其他方面均滿足繼續(xù)履行的條件的情況下，可明確告知雙方當(dāng)事人法律后果，在訴訟中作出中間判決，要求債務(wù)人按照合同約定履行報送有關(guān)審批材料的義務(wù)。作出中間判決后，案件中止審理，等待行政機關(guān)作出決定。若行政機關(guān)審批通過，則法院最終判決合同繼續(xù)履行；若審批未通過，雙方就責(zé)任承擔(dān)仍然存在糾紛，法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理，并就合同應(yīng)否解除，雙方當(dāng)事人各自應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任在終局判決中進行劃分；若債務(wù)人仍拒不履行生效裁判文書，因報批義務(wù)的履行需要當(dāng)事人根據(jù)自身的情況準(zhǔn)備相應(yīng)的材料、手續(xù)等，不能由其他人代為履行，因此視為繼續(xù)履行的條件不能成就，合同不能繼續(xù)履行，在終局判決中對違約責(zé)任進行劃分時，應(yīng)根據(jù)債務(wù)人的履行情況進行相應(yīng)的傾斜。對該中間判決，當(dāng)事人沒有上訴的權(quán)利，法院也不能對其強制執(zhí)行。
2.建立客觀預(yù)備合并之訴制度
從訴訟便利的角度出發(fā)，在當(dāng)事人難以判斷合同能否繼續(xù)履行，或當(dāng)事人堅持繼續(xù)履行合同、但法官經(jīng)過前期的審理認為該合同不能繼續(xù)履行時，法官可以向當(dāng)事人釋明合同不能繼續(xù)履行的風(fēng)險，并允許當(dāng)事人就合同不能繼續(xù)履行時的損失賠償問題提出補充的請求。換言之，繼續(xù)履行合同的請求與賠償損失的請求在該案中構(gòu)成訴的客觀預(yù)備合并。在這種情形下，繼續(xù)履行的訴訟請求是主位之訴，繼續(xù)履行不能時賠償損失的請求是備位之訴。
由于繼續(xù)履行的主位請求與繼續(xù)履行不能時賠償損失的備位請求相互排斥，故當(dāng)事人不可能就主、備位之訴均獲得勝訴判決。無論一審判決對主位請求、備位請求是否支持，原被告雙方均可就一審判決結(jié)果提起上訴。而二審法院對主、備位之訴均需進行裁判。如果僅依當(dāng)事人的上訴請求進行裁判，則可能出現(xiàn)當(dāng)事人僅對主位之訴提起上訴，二審法院審理認定主位請求不應(yīng)支持，但又受限于當(dāng)事人的上訴請求范圍不能支持備位請求，從而導(dǎo)致當(dāng)事人的備位之訴落空的情形，預(yù)備合并之訴失去意義。
（二）建立憑判決強制履行登記手續(xù)制度
登記是行政機關(guān)對個人、企業(yè)是否具有特定民事權(quán)利能力和行為能力的主體資格和特定身份的確定。我國對物權(quán)變動模式上采用的是較為寬松的債權(quán)形式主義，所有權(quán)轉(zhuǎn)移的合同自債權(quán)合同成立時生效，發(fā)生債權(quán)的意思表示即為物權(quán)變動的意思表示，但只有履行交付或登記等法定形式，所有權(quán)才轉(zhuǎn)移。在物權(quán)變動的場合，比如股權(quán)變更登記、房屋所有權(quán)設(shè)立及變更登記、抵押權(quán)設(shè)立及變更登記等，登記的本質(zhì)是對物權(quán)的變動進行公示，是對雙方當(dāng)事人已經(jīng)達成的債權(quán)合意及由債權(quán)合意所可能引起的物權(quán)變動進行確認，行政機關(guān)通常只進行形式審查。法院可以協(xié)調(diào)有關(guān)行政機關(guān)，建立起憑判決書強制履行登記手續(xù)的制度。登記手續(xù)雖然需要債務(wù)人配合，但債務(wù)人的配合義務(wù)僅是為了表明權(quán)利轉(zhuǎn)讓的意思。如果法院在查清事實的基礎(chǔ)上，判決合同應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)配合債權(quán)人辦理登記手續(xù)，則判決書的判決內(nèi)容可以代替雙方當(dāng)事人在物權(quán)上的合意。因此，在債務(wù)人不配合的情形下，債權(quán)人可持判決書至行政機關(guān)自行辦理登記手續(xù)。行政機關(guān)亦可依據(jù)法院的判決確定權(quán)利歸屬，從而直接作出設(shè)立、變更登記等行政行為。
課題主持人：靳學(xué)軍；課題組成員：王軼（人民大學(xué)教授）、李洛云、安輝、梅宇、高立克、楊立娟、何宜航、付蕾、姚遠飛、李文超；課題執(zhí)筆人：楊立娟、何宜航
[1]如以正在建造的建筑物抵押的，抵押權(quán)自登記時設(shè)立，而以正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立，未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。
[2]傅郁林：《先決問題與中間裁判》，載于《北京仲裁》，第71輯，第4頁。
張濤律師辦案心得：房地產(chǎn)業(yè)迅猛發(fā)展，房產(chǎn)糾紛案件逐年上升，涉及房屋買賣、租賃、權(quán)屬、拆遷、物業(yè)管理、中介服務(wù)等方面，專業(yè)房產(chǎn)律師應(yīng)指導(dǎo)當(dāng)事人規(guī)避、防范風(fēng)險，理性、合法維權(quán)。
關(guān)注微信“張濤律師”(微信號zhangtao_lawyer)，閱讀更多精彩文章。使用微信掃描左側(cè)二維碼添加關(guān)注。
（聲明：本文僅代表作者觀點，不代表法邦網(wǎng)立場。本文為作者授權(quán)法邦網(wǎng)發(fā)表，如有轉(zhuǎn)載務(wù)必注明來源“張濤律師網(wǎng)”）
執(zhí)業(yè)律所：北京市東衛(wèi)律師事務(wù)所
咨詢電話： 13911056513
關(guān)注張濤律師，即時了解房產(chǎn)熱點資訊，關(guān)注最新糾紛審判動態(tài)，有效預(yù)防法律風(fēng)險，輕松化解房產(chǎn)糾紛！
執(zhí)業(yè)律所：北京市東衛(wèi)律師事務(wù)所
咨詢電話：13911056513
關(guān)注張濤律師，即時了解房產(chǎn)熱點資訊，關(guān)注最新糾紛審判動態(tài)，有效預(yù)防法律風(fēng)險，輕松化解房產(chǎn)糾紛！
使用微信掃描二維碼
關(guān)注張濤律師
