刑罰正當(dāng)化之法定刑的概念
法定刑的選擇在量刑時十分關(guān)鍵，那么法定刑的概念到底是什么，有必要首先搞清楚。不管是從重處罰，從輕處罰，還是升格法定刑處罰，亦或是減輕處罰，都應(yīng)當(dāng)先確定法定刑或者法定量刑幅度。我國刑法中并未直接規(guī)定法定刑的概念。只是在刑法第六十二條和六十三條出現(xiàn)了法定刑和法定量刑幅度的說法。但具體內(nèi)涵并未明說。
在我國刑法第三十三條和第三十四條的規(guī)定提到，主刑的種類和附加刑的種類。主刑的種類和附加刑的種類明顯不是在說法定刑和法定量刑幅度的問題。而事實(shí)上，法定刑或者法定量刑幅度的概念是包含了主刑的種類和附加刑的種類的。
譬如說“處三年以上十年以下有期徒刑”。這是一個法定刑。它包含了有期徒刑這一刑種，并且是有期徒刑中的三年以上十年以下這一刑罰幅度（刑度）。因?yàn)閱蝹€罪的有期徒刑范圍是6個月以上15年以下。
譬如說“處三年以下有期徒刑、拘役或者管制”。這是一個法定刑幅度。包含了三個刑種。即有期徒刑、拘役、管制。而有期徒刑為6個月以上3年以下，拘役為1個月以上6個月以下，管制為2個月以上2年以下，這些是刑度，即具體刑罰幅度。
也就是說法定刑是一個范圍。是刑罰分則對各種具體犯罪所規(guī)定的刑種和刑度。即法定刑包含刑種和刑罰幅度。而該范圍內(nèi)可能只包含一個刑種，也可能包含數(shù)個刑種。明確了法定刑的概念之后，我們就會明白如何從輕、如何從重、如何升格或者降格。
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