尊敬的劉檢察官：
我作為被告人余某某的辯護(hù)人，與您一同參加了余某某涉嫌受賄罪一案的第二次庭審，針對本案的幾個核心問題分別發(fā)表了公訴和辯護(hù)意見。從庭審的情況看，辯護(hù)人認(rèn)為控辯雙方在余某某是否存在以明顯低于市場的價格購買房屋這個問題上有嚴(yán)重分歧。另外，辯護(hù)人雖然在庭審時較為零散地提出了余某某在本案中不具有職務(wù)上的便利的辯護(hù)觀點(diǎn)，但在遞交法院的辯護(hù)詞中做了全面的說明，懇請劉檢察官仔細(xì)審閱。
貴院指控余某某涉嫌受賄的兩起事實(shí)中，指控余某某為馬某某謀取利益收受五萬元人民幣涉嫌受賄罪的證據(jù)僅僅是余某某的一份《自述材料》及馬某某的一份筆錄，而且余某某收受5萬元款項的事實(shí)細(xì)節(jié)根本無法從兩份證據(jù)中相互印證，我們會見余某某時其亦對《自述材料》的取證方式持懷疑態(tài)度，因此本案如果嚴(yán)格按照刑事訴訟的證據(jù)規(guī)則進(jìn)行抗辯和采信證據(jù)只能得出貴院該項指控證據(jù)不足的結(jié)論。但是，從貴院積極調(diào)取證據(jù)材料以及移交福田區(qū)人民檢察院出具的《情況說明》可以看出，貴院仍然秉承實(shí)事求是的原則，最大程度地追求公正，能夠接受法院最終依法認(rèn)定余某某具有自首情節(jié)的結(jié)果，因此貴院在當(dāng)前的司法環(huán)境下提出該項指控也是意料之中的。
但是針對余某某以明顯低于市場價格購買房屋犯受賄罪的指控，被告人和辯護(hù)人均堅定地認(rèn)為該項指控不成立，辯護(hù)人認(rèn)為貴院沒有將認(rèn)定不特定人的邏輯貫徹始終，在沒有證據(jù)證明或者合理解釋的情況下將《認(rèn)購書》中本屬于不特定人的購房者認(rèn)定為特定人，沒有采用55折作為涉案房屋市場優(yōu)惠折扣，導(dǎo)致貴院將余某某正常購房自用的行為認(rèn)定為受賄。因此，辯護(hù)人將余某某購買涉案房屋的價格并非明顯低于市場價格的情況全面反映給您，懇請您建議貴院依據(jù)《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則（試行）》第四百五十九條的規(guī)定向鹽田區(qū)人民法院申請撤回余某某低價購房涉嫌受賄罪的指控。
一、貴院指控余某某以明顯低于市場的價格購買房屋涉嫌受賄罪的定罪思路
根據(jù)貴院的《起訴書》以及兩次庭審的情況，貴院認(rèn)定余某某犯受賄罪的思路為：
首先，具備某種資格或者符合某些條件而享有優(yōu)惠折扣的人可以被認(rèn)定為不特定人，而這些不特定人購房所享受的優(yōu)惠折扣就是本案市場價的優(yōu)惠折扣標(biāo)準(zhǔn)，因此貴院在第一次庭審時以97折（一次性付款能夠享受99折，老客戶帶新客戶能夠再打98折，綜合折算下來為97折）作為市場價標(biāo)準(zhǔn)，第二次庭審時根據(jù)新調(diào)取的《某公司翡翠明珠現(xiàn)售銷售表》（下文簡稱《7人表》）將購買尾盤所能享受的90折作為市場價標(biāo)準(zhǔn)。
其次，余某某購買1棟B座902號房屋享受了75折的購房價，與針對不特定人的97折或者90折相比屬于“明顯低于市場的價格”。按97折的市場價折扣計算受賄數(shù)額是883450.06元人民幣（26674.86×0.99×0.98×150.69-3016400≈883450元），按90折的市場價折扣計算則是601271.18806元人民幣（26674.86×0.90×150.69-3016400=601271.18806元）。
最后，余某某作為驗(yàn)收科科長在某公司某某明珠花園消防驗(yàn)收的過程中給予關(guān)照，使該樓盤的消防項目順利通過消防驗(yàn)收。貴院據(jù)此認(rèn)定余某某具有非法收受他人財物（低價買房）及利用職務(wù)便利為他人謀取利益（使某公司某某明珠花園消防驗(yàn)收順利通過）的行為構(gòu)成受賄罪。
辯護(hù)人對此認(rèn)為，根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)及貴院在2015年11月24日庭審對本案中不特定人的理解，可以發(fā)現(xiàn)貴院在確定不特定人所能享受的最低優(yōu)惠折扣時前后觀點(diǎn)邏輯矛盾，只是基于入罪需要才選擇90折而不是55折作為涉案房屋不針對特定人的最低優(yōu)惠折扣，事實(shí)上余某某以75折購買涉案房屋不存在明顯低于市場價格的情況，不能被認(rèn)定為受賄。
二、由于貴院認(rèn)為在購房時憑借某種關(guān)系或者某些條件獲得優(yōu)惠折扣的人可以認(rèn)定為不特定人，因此即使《認(rèn)購書》中購買享受55折優(yōu)惠的李某優(yōu)等人是“關(guān)系戶”，其與享受97折優(yōu)惠或者90折優(yōu)惠的“不特定人”并無差別，那么，根據(jù)本案現(xiàn)有證據(jù)就應(yīng)將李某優(yōu)等人享受的55折作為涉案房屋的市場優(yōu)惠折扣
兩高《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》指出：所謂市場價格包括商品經(jīng)營者事先設(shè)定的不針對特定人的最低優(yōu)惠價格，根據(jù)商品經(jīng)營者事先設(shè)定的各種優(yōu)惠交易條件，以優(yōu)惠價格購買商品的，不屬于受賄。
因此，貴院指控余某某以明顯低于市場價格的方式購買某某明珠花園房屋犯受賄罪，必須要以正確區(qū)分“特定人”與“不特定人”（一般購房者）為前提，才能明確不特定人所能享受的“最低優(yōu)惠價”，從而判斷余某某是否構(gòu)成受賄罪。
根據(jù)《起訴書》以及您在第一次庭審時發(fā)表的意見，您將符合一次性付款條件以及“老帶新”條件的購房者認(rèn)定為不特定人，其所能享受的97折優(yōu)惠即是余某某購買涉案房屋的市場優(yōu)惠折扣。
根據(jù)您在第二次庭審時根據(jù)新證據(jù)發(fā)表的意見，您將某公司翡翠明珠尾盤的購房者認(rèn)定為不特定人，其所能享受的90折優(yōu)惠即是余某某購買涉案房屋的市場優(yōu)惠折扣。
總結(jié)您發(fā)表的意見可知，在貴院對“不特定人”的理解當(dāng)中，“不特定人”可以是憑借某種關(guān)系（例如老客戶帶新客戶）或者某種條件（例如一次性付款或者尾盤）而享受優(yōu)惠折扣的人，這些人得到的最低優(yōu)惠折扣就是涉案房屋的市場價格。
但是，在《認(rèn)購書》《1棟B座價格表》以及調(diào)取到的房價材料綜合反映出李某優(yōu)等人以55折的優(yōu)惠價格購買房屋時，您卻認(rèn)為《認(rèn)購書》中涉及的購房者是“關(guān)系戶”，應(yīng)當(dāng)屬于特定人，其享受的優(yōu)惠不能認(rèn)定為涉案房屋的市場折扣。
辯護(hù)人對此認(rèn)為，貴院區(qū)分特定人與不特定人的標(biāo)準(zhǔn)混亂，在未提供任何證據(jù)證明《認(rèn)購書》所涉及的李某優(yōu)等人的“關(guān)系”與一次性付款、尾盤或者老客戶帶新客戶等“關(guān)系”之間在認(rèn)定受賄罪時有本質(zhì)差別的情況下，貴院無法得出李某優(yōu)等享受55折優(yōu)惠的人屬于特定人而一次性付款的人屬于不特定人的結(jié)論，本案應(yīng)當(dāng)以李某優(yōu)等人購房時享受的55折作為余某某購買涉案房屋的最低優(yōu)惠折扣。
前面對貴院思路的分析已經(jīng)指出，由于貴院在本案中先后將97折、90折作為涉案房屋市場價格折扣的標(biāo)準(zhǔn)，說明貴院認(rèn)為通過一次性付款、購買尾盤、老帶新等資格、條件或者關(guān)系享受到優(yōu)惠折扣的人也可以是不特定人，因此在貴院認(rèn)定不特定人的邏輯中，“通過特定的資格、條件、關(guān)系取得優(yōu)惠折扣”并不是區(qū)分特定人與不特定人的標(biāo)準(zhǔn)。
事實(shí)上貴院的理解是正確的：“優(yōu)惠價格”必然對應(yīng)“特定的關(guān)系或者條件”，如果無須某種“條件”或者“資格”的限制即可以享受到優(yōu)惠折扣，那么每個購房者都可以享受到優(yōu)惠折扣，那么“優(yōu)惠”也就無從談起了。
然而在貴院指控中，“通過特定的資格、條件、關(guān)系取得優(yōu)惠折扣并不是區(qū)分特定人與不特定人的標(biāo)準(zhǔn)”這個觀點(diǎn)并沒有一以貫之，在《認(rèn)購書》《1棟B座價格表》以及房價材料反映出李某優(yōu)等人以55折、75折等優(yōu)惠折扣購房時，貴院就以《認(rèn)購書》所涉及的人都是“關(guān)系戶”為由拒絕接受本案應(yīng)以55折作為涉案房屋的市場優(yōu)惠折扣。
由于貴院前后以97折、90折作為涉案房屋市場優(yōu)惠折扣標(biāo)準(zhǔn)的行為已經(jīng)表明通過特定的資格、條件、關(guān)系取得優(yōu)惠折扣并不是邏輯中區(qū)分特定人與不特定人的標(biāo)準(zhǔn),既然李某優(yōu)等人以及其他不特定人都是通過某種條件或者關(guān)系取得優(yōu)惠折扣的，那么貴院單純地以“關(guān)系戶”為由否定李某優(yōu)等人享受的55折應(yīng)當(dāng)作為涉案房屋的市場優(yōu)惠折扣顯然因自我矛盾而缺少說服力。貴院要將李某優(yōu)等人定性為特定人，必須要提供證據(jù)證明，在以交易方式實(shí)現(xiàn)受賄的案件中，李某優(yōu)等人所具有的“關(guān)系”與其他不特定人通過一次性付款、購買尾房、老帶新等“關(guān)系”之間有何本質(zhì)區(qū)別，以致李某優(yōu)等人享受的55折應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為只有特定人才能獲得的優(yōu)惠折扣。
換個角度說，貴院將《7人表》中其他人所享受的最低折扣90折作為涉案房屋的市場價，但《7人表》與《認(rèn)購書》、“19套房屋的交易價格”等證據(jù)材料在本質(zhì)上并無不同，從證據(jù)材料本身無法得出《7人表》所涉及的人是“不特定人”而《認(rèn)購書》所涉及的人是“特定人”的結(jié)論，反而這些證據(jù)材料都是對于一定時期內(nèi)購房者的信息統(tǒng)計，具有共同的特點(diǎn)：（1）都顯示了一定數(shù)量的購房者姓名；（2）都記載了一定數(shù)量的用于銷售的房號；（3）都記載了房產(chǎn)的售價。因此在貴院沒有提交任何證據(jù)證明《認(rèn)購書》中李某優(yōu)等人與其他不特定人在受賄案件中有本質(zhì)區(qū)別的情況下，《認(rèn)購書》以及“19套房屋的交易價格”等證據(jù)材料反映出來的最低優(yōu)惠55折就是涉案房屋的市場優(yōu)惠折扣。
?? 具體而言就是，李某優(yōu)購買1棟B座2604房的單價是15000元/平方米，而根據(jù)貴院用以確定原價的《1棟B座價格表》，2604房的原價是27258.12元/平方米，折扣優(yōu)惠比例為五五折，在貴院無法證明李某優(yōu)這名購房者所擁有的“關(guān)系”與其他享受97折、90折的不特定人的“關(guān)系”在受賄案件中有本質(zhì)區(qū)別的情況下，那么就可以認(rèn)定余某某購買房屋的優(yōu)惠折扣沒有低于市場折扣，從而不構(gòu)成受賄罪。??
?? 三、由于本案尚未對某公司某某明珠花園所有成交信息進(jìn)行調(diào)取，現(xiàn)有證據(jù)不能排除《認(rèn)購書》以外的“不特定人”以75折以下的優(yōu)惠價格購買某公司某某明珠花園房產(chǎn)的合理懷疑??
在辯護(hù)人申請調(diào)取新證據(jù)之前，貴院根據(jù)原有證據(jù)材料認(rèn)定的市場折扣是97折，而本次就新證據(jù)恢復(fù)法庭調(diào)查后貴院已經(jīng)根據(jù)新證據(jù)將市場折扣變更為90折,貴院在第二次庭審時改變“最低優(yōu)惠折扣”的行為說明本案先前的證據(jù)材料在“針對不特定人的最低優(yōu)惠折扣”方面并沒有達(dá)到充分的程度。也就是說，房產(chǎn)交易價格這類證據(jù)材料的充分程度會影響貴院對市場折扣的認(rèn)定，新證據(jù)的出現(xiàn)可能會改變貴院對案件的定性。
在此前提下，由于本案未對某公司某某明珠花園所有成交信息進(jìn)行調(diào)取，而現(xiàn)有證據(jù)中只有《7人表》及我方申請調(diào)取的“19套房產(chǎn)交易價格”合計顯示了20套房屋的實(shí)際成交價格及實(shí)際折扣，但某某明珠花園1棟B座一共有124套房屋，現(xiàn)有的證據(jù)材料在證明不特定人所能享受的優(yōu)惠折扣方面遠(yuǎn)未達(dá)到充分的程度。
貴院認(rèn)為《認(rèn)購書》中涉及的購房者是具有“關(guān)系”的特定人，而認(rèn)為《7人表》中涉及的購房者是“不特定人”，那么在1棟B座包含124套房屋而目前僅調(diào)查了20套房屋交易價格的情況下，我們完全可以合理地懷疑，在《認(rèn)購書》《7人表》以外的100名購房者中，有與《7人表》的購房者一樣的“不特定人”以低于75折的優(yōu)惠折扣購買了房屋。
辯護(hù)人正是考慮到本案現(xiàn)有的證據(jù)不足以確定涉案房屋的市場優(yōu)惠折扣，才在第二次庭審前向法院提交《懇請貴院向深圳市規(guī)劃和國土資源委員會調(diào)取深圳市商品房住房成交統(tǒng)計信息等材料之申請書》請求調(diào)取某公司翡翠明珠1棟B座在一定時期內(nèi)的所有成交信息，但是法院認(rèn)為沒有必要性而不同意我們的申請，致使本案根據(jù)現(xiàn)有的證據(jù)材料無法排除有其他不特定人以低于75折的優(yōu)惠折扣購買房屋的合理懷疑。
因此，根據(jù)《刑事訴訟法》第五十條要求定案的證據(jù)必須能夠達(dá)到排除合理懷疑的規(guī)定，貴院在未能窮盡余某某購房時其他不特定人所能享受的優(yōu)惠折扣時，人民法院依法將認(rèn)定該項指控因事實(shí)不清，證據(jù)不足而不成立。
四、即使將《認(rèn)購書》中的購房者理解為特定人而不將其享受的55折優(yōu)惠折扣作為涉案房屋的市場價，“19套房屋交易價格”也已經(jīng)顯示《認(rèn)購書》以外的不特定人以76折或者82折的優(yōu)惠折扣購買房屋，因此余某某購買涉案房屋的75折優(yōu)惠折扣根本無法理解為“明顯低于”
退一萬步說，假設(shè)《認(rèn)購書》中的購房者的確是“特定人”，李某優(yōu)等人購買房屋所享受的55折優(yōu)惠折扣因此不能作為涉案房屋的市場價格，但是辯護(hù)人申請調(diào)取的19套房屋中不僅包括《認(rèn)購書》中涉及的房屋，也涉及了其他房屋，而這些房屋的購買折扣也達(dá)到了76折或者82折。
該表數(shù)據(jù)顯示，1棟B座2102號房產(chǎn)的成交單價為22000元/平方米，參照《1棟B座價格表》的開盤價計算，其享有的實(shí)際折扣為76折，與余某某所享有的75折僅僅相差1%，很難認(rèn)定為“明顯低于”。即使不考慮2102號房，不特定人購買1B1803號房、1B1804號房享受的優(yōu)惠折扣也達(dá)到了82折，余某某享受的75折與其僅相差7%。
先勿論《關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋（二）》第十九條關(guān)于實(shí)際交易價格低于市場價格30%才能被認(rèn)定為“明顯低于”的規(guī)定，即使按照貴院在庭審時主張的“一般的社會經(jīng)驗(yàn)和常理”來考察，也很難將余某某購買折扣與不特定人的優(yōu)惠折扣之間1%、7%的差價理解為屬于“明顯低于”。
綜上所述，貴院在認(rèn)定不特定人的問題上前后邏輯矛盾，在無法證明《認(rèn)購書》涉及的購房者與其他不特定人在受賄案中有本質(zhì)差別的情況下應(yīng)以《認(rèn)購書》中出現(xiàn)的55折作為涉案房屋的最低優(yōu)惠折扣，在現(xiàn)有證據(jù)材料尚未窮盡不特定人購買房屋的優(yōu)惠折扣的情況下，即使不考慮55折的情況，貴院亦不應(yīng)忽略現(xiàn)有證據(jù)材料已經(jīng)證明1204號房的折扣為75折，2102號房的折扣是76折，1603號、1803號房的折扣是82折的客觀事實(shí)，在余某某享有的折扣與不特定人享受的最低優(yōu)惠折扣不存在“明顯低于”的情況下，不能認(rèn)定余某某以明顯低于市場的價格購買房屋收受賄賂。
辯護(hù)人認(rèn)為貴院對余某某以明顯低于市場的價格購買房屋的方式收受賄賂的指控與當(dāng)前證據(jù)材料反映的情況相悖，更不符合客觀實(shí)際情況但考慮到本案因?yàn)楸尘皬?fù)雜而移送管轄，您作為公訴人已經(jīng)在職權(quán)范圍內(nèi)盡可能地追求司法公正，還原案件真實(shí)情況，因此將余某某購買涉案房屋的價格并不明顯低于市場價格的情況反映給您，懇請您向相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)提出該項指控依法不能成立的意見，建議貴院依據(jù)《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則（試行）》第四百五十九條的規(guī)定向鹽田區(qū)人民法院申請撤回余某某低價購房涉嫌受賄罪的指控。
此致
廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所
王思魯律師
2015年11月29日
附件1：深圳市南山區(qū)某公司某某明珠花園1棟B座部分房價調(diào)查結(jié)果匯總表
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