正當(dāng)防衛(wèi)的成立條件

正當(dāng)防衛(wèi)是指對于“急迫不法的侵害”，“為了防衛(wèi)自己或者他人的權(quán)利”，“不得已而實(shí)施的行為”，在此場合阻卻違法性。即：

一、要有急迫不法的侵害的存在。這里的不法應(yīng)當(dāng)是指在刑法上具有違法性的行為。如果在刑法上違法性被阻卻的場合，就不應(yīng)當(dāng)認(rèn)為該行為具有違法性，或者說不法性。以此避免了對于緊急避險帶來的問題。緊急避險雖然在刑法上不具有實(shí)質(zhì)的違法性，但是在民法上要承擔(dān)損害賠償義務(wù)。有人以此認(rèn)為緊急避險也是一種不法的存在，既然是不法的，也就可以對其實(shí)施正當(dāng)防衛(wèi)，這一說法造成了刑法和民法在體系上的矛盾。如果可以對緊急避險實(shí)施防衛(wèi)行為，那么就會限制緊急避險的實(shí)施。所以，只要是在刑法上違法性被阻卻的場合，應(yīng)該將該行為從“不法”之中排除。

二、權(quán)利的防衛(wèi)。

即是“為了防衛(wèi)自己或者他人的權(quán)利”。

三、防衛(wèi)行為。

防衛(wèi)對象

將被侵害者的法益的質(zhì)的優(yōu)越性作為違法阻卻事由的根據(jù)。作為將對于侵害者的侵害予以正當(dāng)化的法律制度，針對侵害者以外的第三人所產(chǎn)生的侵害不能予以正當(dāng)化。比如說，指向侵害人的防衛(wèi)行為錯誤地侵害了第三人的法益的場合，或者是由于利用屬于第三人的物品進(jìn)行防衛(wèi)而致使該第三人利益遭受侵害的場合，這些法益侵害不能通過正當(dāng)防衛(wèi)而被正當(dāng)化。在這種情況下，不過是滿足了“補(bǔ)充性要件”等要件的例外的場合，可能成立緊急避險而已。

防衛(wèi)意思

偶然防衛(wèi)場合是否承認(rèn)為正當(dāng)防衛(wèi)？A舉槍射殺B，實(shí)際上B當(dāng)時正在射殺C，但A不知道，結(jié)果是A殺了B，實(shí)際上保護(hù)了C的生命。

防衛(wèi)效果

應(yīng)當(dāng)是排除侵害，但是如果沒有排除侵害或者說排除侵害尚不充分，是否也能夠承認(rèn)正當(dāng)防衛(wèi)？譬如說針對不法侵害人的防衛(wèi)行為，結(jié)果失敗了，導(dǎo)致第三人也同時受害的場合，要是不肯定其屬于正當(dāng)防衛(wèi)而阻卻違法性的話，就會導(dǎo)致讓被侵害者來承擔(dān)成功防衛(wèi)的風(fēng)險，這與肯定被侵害者的法益相對于侵害者的法益而言具有質(zhì)的優(yōu)越性的宗旨是相違背的，從而也就是不妥當(dāng)?shù)?。所以，即便是這樣才場合，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其為正當(dāng)防衛(wèi)而阻卻違法性。（摘自日本山口厚《刑法總論2》）

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