代理詞
尊敬的審判長、審判員：
我受江西杭紹物流有限公司的委托和河南森合律師事務(wù)所的指派，擔(dān)任上訴人江西杭紹物流有限公司的二審訴訟代理人，針對本案的事實及法律適用問題，結(jié)合法庭剛才歸納的焦點，現(xiàn)發(fā)表如下代理意見，供合議庭予以參考！
一、關(guān)于涉案受損車輛殘值歸屬的問題；
本案受損車輛贛F82519的殘值并非被上訴人所稱殘值已經(jīng)歸上訴人所有，上訴人再主張殘值屬于重復(fù)計算。
殘值目前仍在交警部門指定的停車場院內(nèi)，殘值的歸屬至今無定論。上訴人認(rèn)為：該受損車輛殘值應(yīng)該歸被上訴人所有比較合理。第一、從所有權(quán)轉(zhuǎn)移來看。加害方因侵權(quán)行為損害了受害方的物品，并且該物品已經(jīng)沒有任何修復(fù)價值，根據(jù)法律規(guī)定，作為加害方應(yīng)按市場價值賠償受害方的財物。但受損財物的所有權(quán)，自加害方支付全額賠款后，所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移給加害方所有。本案亦是如此，肇事方應(yīng)按市場價值賠償上訴人受損車輛，該受損車輛的所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移給肇事方所有。
第二、從社會責(zé)任學(xué)去分析：結(jié)合《保險法》損失補償?shù)幕纠砟?。若殘值歸上訴人所有，上訴人一方面不能就近將該殘值進行處置。另一方面自行拉回家中處置又不和算。上訴人作為受害人只能棄之。若棄之一方面上訴人的損失不能得到全額彌補。另一方面，停車場為了經(jīng)濟利益，肯定會將該報廢車輛賣給二手車黑市場，由不法商販對眾多報廢車輛進行拼裝，拼裝后的車輛就會再次流入市場。由于該拼裝車輛存在安全隱患，很有可能再次發(fā)生惡性的意外交通事故。到時候每一個經(jīng)手該案件的人一聽說該報廢車輛曾經(jīng)時自己處理過的案件中的某一車輛，當(dāng)時因事不關(guān)己的態(tài)度簡單處理。卻給社會又一次造成重大損害，自己的良心肯定會受到某種譴責(zé)。若將該殘值判給保險公司所有，保險公司可以將所有的報廢車輛“化整為零”集中處置，與正規(guī)回收報廢汽車的廠家進行合作，一方面可以規(guī)避更多惡性事故的發(fā)生。另一方面保險公司亦承擔(dān)的社會責(zé)任。這種社會責(zé)任，值得全社會為其大大點一個贊。
二、關(guān)于上訴人主張的停運損失及鑒定費的問題；
交通事故案件賠償是以交警部門做出的事故責(zé)任認(rèn)定為前提的，事故責(zé)任不下發(fā)，作為交通事故案件中的受害人誰也不確定自己該承擔(dān)什么責(zé)任？自己的損失該由誰承擔(dān)？只有交警部門做出事故責(zé)任認(rèn)定后，才能確定責(zé)任承擔(dān)的問題，才能確定損失的具體數(shù)額問題。至于損失的具體數(shù)額，需要通過有鑒定資質(zhì)的鑒定機構(gòu)予以評估。因為財產(chǎn)損壞賠償，應(yīng)以市場價格為準(zhǔn)，只有評估損失報告結(jié)論出具后，作為受害人才明確知道自己的損失數(shù)額，才知道該向肇事方主張多少賠償數(shù)額，才能彌補受害人因本次交通事故給自己造成的損失。
結(jié)合本案的事實：本案事故發(fā)生的時間為：2013年10月10日，而上訴人明確知道自己的受損車輛在本次交通事故造成具體損失結(jié)論時2014年10月8日。這兩者的時間差將近1年（差2天）實際上上訴人重置車輛的時間為1年零一個月。倒退一步，即便上訴人的車輛沒有推定全損，只是部分損失，上訴人主張車輛從事故發(fā)生至車輛修復(fù)完畢之間的停運損失，法院是否應(yīng)該予以支持？一審法院只判決侵權(quán)人賠償車損的價值，在法律上屬于將上訴人所有的車輛恢復(fù)原狀。但并沒有賠償損失。根據(jù)《民法通則》第117條及《侵權(quán)責(zé)任法》第15條的規(guī)定侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)的方式，恢復(fù)原狀和賠償損失可以合并適用。打一個不太恰當(dāng)?shù)谋扔鳎阂粚彿ㄔ旱呐袥Q的內(nèi)容就好比，甲將乙撞傷住院，被評為傷殘。除了應(yīng)該賠償傷殘賠償金還應(yīng)該賠償因傷殘造成的精神撫慰金。若甲將乙撞傷住院成了一個植物人（結(jié)合本案車損推定全損），那就只能賠償傷殘賠償金，植物人作為受害者就不能再主張精神撫慰金了，這種作法對受害人時極為不公平的，也是不符合公平、公正年度基本原則的。更不符合交通事故案件應(yīng)該“全額賠償損失”的基本原則，及填平受害方損失的基本理念。
本案中上訴人因本次交通事故造成的客觀營運損失是一年零1個月，而上訴人只是象征性的主張了60天，這難道不合情、不合理嗎？這樣判決的對上訴人公平嗎？因被上訴人的侵權(quán)行為，造成上訴人無法從該車輛獲得的利益被無辜的暫停了一年多的時間，該車輛的“使用給上訴人帶來的利潤”被侵權(quán)人無情的剝奪了。該使用利益對上訴人來說屬于直接損失，也是客觀損失，該損失作為一個完全具有民事責(zé)任能力的人都能夠看的到的。
至于法律依據(jù)問題；最高院《關(guān)于針對營運車輛的批復(fù)》以及對最高院《關(guān)于審理交通事故損壞賠償問題的司法解釋》第15條以及《民法通則》第117條規(guī)定的內(nèi)容，從法律制定的目的上來分析這個案件。該損失也是應(yīng)該予以支持的。對上訴人來講，該損失可以用金錢計算和衡量的，不是上訴人主張隨意臆測的，是客觀的，是的的確確存在的。
所以，作為一個法律人，作為一個律師，我希望二審法院的法官能夠本著實事求是的原則，從法律制定停運損失這個賠償項目的目的來分析這個案件，因為法律之所以會規(guī)定停運損失這個賠償項目，就是為了保護或者最大限度的彌補受害人因交通事故造成的客觀損失。保護善良人的合法權(quán)益，一方面既保護了受害人的權(quán)益，另一方面也并未增加加害方的賠償責(zé)任。最后，再次懇請二審法院的法官能夠從法律制定的目的去理解法律、去適用法律。爭取讓每一個受害者都能感受到司法的公平、公正，包括上訴人在內(nèi)。
綜上所述，請求二審法院，依法支持上訴人的上訴請求，改判被上訴人賠償上訴人因交通事故造成的停運損失、鑒定費，殘值歸被上訴人所有。
謝謝?。?！
江西杭紹物流有限公司的代理人呈上：
二O一五年三月十一日
白德營律師，河南洛陽人，2008年畢業(yè)于鄭州大學(xué)法學(xué)院，2010年執(zhí)業(yè)于河南森合律師事務(wù)所，現(xiàn)河南森合律師事務(wù)所保險金融部主任，洛陽市“六五”青少年普法講師團成員,洛陽三套法制頻道《法律講堂》特邀律師，《洛陽晚報百姓一線通》特約法律顧問、《洛陽晚報律師幫幫團成員》、洛陽市中級人民法院特聘律師志愿者。
讓每一個人都能請的起律師,都能用得起律師，讓每一個受害人都能感受到司法的公平、公正，是我做律師的的“中國夢”。
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史雙洋律師辦案心得：擅長用“訴訟成本理論”幫當(dāng)事人分析解決糾紛的首要途徑。讓每一個人都能請的起律師,都能用得起律師，讓每一個受害人都能感受到司法的公平、公正，是我做律師的的“中國夢”。
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