可能會有這樣一種場景，某一天突然有兩位身著工商行政管理部門制服的執(zhí)法人員來到公司，在亮出執(zhí)法證后，要見法定代表人或者公司負責人，聲稱在依法調查取證，義正辭嚴地告知公司有配合調查和如實提供材料的義務，并要求將其指定的所有材料全部提供給他們。該怎么辦?
一、查驗執(zhí)法者身份和證件
調查取證是一種行政執(zhí)法行為。根據《工商行政管理執(zhí)法證管理辦法》的規(guī)定，執(zhí)法人員應當持有統(tǒng)一頒發(fā)的《工商行政管理執(zhí)法證》，方可從事行政執(zhí)法活動。因此，執(zhí)法人員是否持有有效的執(zhí)法證，是其能否調查取證的前提。
查驗執(zhí)法證時，注意查看并記住姓名、照片、工作單位以及執(zhí)法證的有效期等信息(記載于各省(自治區(qū)、直轄市)工商行政管理局負責組織制作、發(fā)放所管轄區(qū)域內《工商行政管理執(zhí)法證》內卡上)。同時，請注意，執(zhí)法證應當使用國家工商行政管理總局組織制作、發(fā)放專用皮夾(豎式黑色皮質，外部正面鏤刻工商行政管理徽章圖案、“中華人民共和國工商行政管理執(zhí)法證”字樣，背面鏤刻英文“AIC”和“中華人民共和國國家工商行政管理總局制”字樣;內部上端鑲嵌工商行政管理徽章一枚和“工商行政管理”六字，下端放置內卡)。若未同時使用專用皮夾和內卡，該執(zhí)法證則屬于無效證件。
若發(fā)現執(zhí)法人員所持的執(zhí)法證無效，或者執(zhí)法人員與執(zhí)法證載明的人員不一致，或者執(zhí)法證超出有效期等情形的，可以拒絕接受調查取證。
二、了解工商部門是否有執(zhí)法權
需要了解的是，前往公司進行調查取證的工商部門應當是有權管轄的工商部門，否則公司有權予以拒絕配合調查。
工商部門取得管轄權的依據應當是：1、違法行為發(fā)生在其轄區(qū)范圍內(利用廣播、電影、電視、報紙、期刊、互聯(lián)網等媒介發(fā)布違法廣告的行為除外);或者2、上級工商部門將其管轄的案件移交給該工商部門管轄;或者3、上級工商部門從兩個或兩個以上有管轄權的工商部門中指定該工商部門管轄;但是，無論哪一種情形，均需要違法行為發(fā)生于該工商部門或上級工商部門的轄區(qū)范圍內。因此，在接受調查之前，可以向執(zhí)法人員了解，其就發(fā)生于何地的何種違法行為對公司進行調查取證;公司是作為違法行為的當事人接受調查，還是作為與違法行為有關的單位配合調查。
如果工商部門不能告知其具有管轄權的依據，在此情況下，公司有權要求其提供其具有管轄權的證明材料。
三、了解工商部門是否遵循了合法的調查取證程序
根據《工商行政管理機關行政處罰程序規(guī)定》，工商部門進行調查取證必須遵循如下的主要程序：
1、工商部門的調查取證應當在對違法行為進行立案之后。實際操作中，很多工商部門是未立案先調查，在取得了所需的證據后再行立案，采取補簽立案文件的方式完善程序。
2、辦案人員調查取證時，應為兩人同行，一般應當著工商行政管理制服，并出示《中華人民共和國工商行政管理行政執(zhí)法證》。
如果工商部門的執(zhí)法人員不是按照上述程序，公司有權拒絕配合其調查取證。此外，對于工商部門在調查取證時，采取檢查、抽樣取證、證據先行登記保存措施、查封或扣押等措施的，另有其他程序性的要求，具體可參見《工商行政管理機關行政處罰程序規(guī)定》的規(guī)定，在此不一一詳述。
四、是否必須即時向工商部門的執(zhí)法人員提供其要求的資料
一般情況下，工商部門的執(zhí)法人員在現場是非常嚴肅并且態(tài)度是比較堅決(乃至強硬)的，要求當場查閱所需的材料或者要求公司當場提供所需的材料，造成一種必須按照其要求行事的情勢。實際上，根據行政調查是否存在實效保證手段為標準，行政調查分為任意性調查和強制性調查。任意性調查，是指法律上沒有提供保證手段，行政機關也不能強制實施，完全依賴相對人的同意與協(xié)助才能進行的調查。強制性調查，是指相對人承擔必須接受調查的法定義務，如果拒絕調查，行政機關可以采取強制力保證行政調查的實施。
無論是《行政處罰法》，還是《工商行政管理機關行政處罰程序規(guī)定》，就工商部門的執(zhí)法人員對違法行為進行調查取證事宜，均沒有關于當事人或者有關單位和個人拒絕配合調查的法律責任，即該等調查取證沒有法律強制力保證。需要提醒的是，對于涉及到反壟斷、產品質量、商標、食品安全、傳銷、直銷、無照經營等法律法規(guī)規(guī)定的特定違法行為時，如果拒絕配合調查，工商部門將有可能依據相關的法律規(guī)定采取查封、扣押等行政強制措施。
因此，在核實了工商部門有權調查取證并且程序合法的情況下，如果公司存在特定的情形不能即時提供其所需的材料的，亦可向工商部門進行說明，要求給予充分的時間準備材料。此外，工商部門的執(zhí)法人員不應任意問詢和索要材料，其要求應當亦僅限于與工商部門正在調查的違法行為有關，且該等“有關”應當是“直接相關”。
五、《詢問通知書》只是一種辦案文書，不具有法律強制力
在公司拒絕即時提供工商部門執(zhí)法人員所要求提供的材料后，執(zhí)法人員可能會出具一份《詢問通知書》，要求公司指派人員在其指定的時間到指定地點接受問詢和提供所需的材料。
值得注意的是，我們發(fā)現，一些地方的工商部門在行使行政處罰裁量權時，會將當事人是否依據《詢問通知書》行事作為加重處罰的情節(jié)。盡管我們認為工商部門如此行事存在違法嫌疑，但是出于“好漢不吃眼前虧”的商業(yè)利益的考慮，在條件允許的情況下，建議可根據《詢問通知書》的要求適當配合。
六、慎重審核和簽署詢問或調查筆錄
工商部門在調查取證時，一般會制作現場筆錄，并要求簽字或蓋章確認。此時，應當詳細審核筆錄內容與所述內容、事實是否相符;若有任何不符之處或者模糊之處，可以要求予以更正，切不可盲目簽字或蓋章。
根據《最高人民法院關于行政訴訟證據若干問題的規(guī)定》，現場筆錄的證據效力優(yōu)于其他書證、視聽資料和證人證言。因此，一旦不利于公司的現場筆錄被簽字或蓋章確認，之后將很難有機會推翻該等筆錄記載的內容，無法有效地維護公司的合法利益。
七、應對工商部門調查取證的基本原則
工商部門在實際的調查取證時，往往不會告知其真實的目的，而采取一定的執(zhí)法策略(譬如強硬態(tài)度、任意索要財務和交易資料、不達目的不離開現場等)，給當事人或有關單位和個人造成一種心理壓迫和情勢壓迫。在此情況下，為了順利應對工商部門的調查取證，可遵循如下的主要原則：
1、采取不卑不亢的態(tài)度。在遇到工商部門調查取證時，不要因為工商部門是公權部門而對其唯唯諾諾，但是亦要給予其足夠的尊重。在任何情況下，不得采取暴力、威脅、利誘、賄賂等不合法的方式應對工商部門調查取證。
2、在回復工商部門的任何問詢或向其提供材料之前，可以要求工商部門示明管轄權和調查取證的依據，并說明其調查取證與違法行為之間的關聯(lián)性，明確其要求公司提供的材料與違法行為之間的直接相關性。
3、無論工商部門采取何種策略，均需要遵循合法、合理的執(zhí)法原則。對于工商部門的執(zhí)法人員不合法、不合理的要求，可以拒絕;對于其合法、合理的要求，若不能即時予以滿足的，可以說明原因，要求給予充分時間予以準備，一般不建議簡單、粗暴地直接予以拒絕。
4、回復問詢和提供材料應當謹慎配合。對于工商部門的問詢回復，以及向其提供的材料，應當僅限于與違法行為有關，避免工商部門“順藤摸瓜”式、“瞞天過?！笔降葓?zhí)法。當然，對于能夠提供且無害于公司利益的情況下，可以盡量配合工商部門的調查。
由于工商部門調查取證的原因和方式各不相同，被調查的公司在執(zhí)法中所處的當事人的地位、商業(yè)利益和考量亦各不相同，故上述一般性的應對方法亦僅供參考。具體到個案，還需要根據具體的情勢予以判斷，并運用恰當的應對方法，既盡到配合工商部門的合法、合理的調查取證的義務，又不致因不配合或者過度配合而遭受不必要的行政處罰。
律師辦案心得：簡單的案件復雜化，復雜的案件簡單化。
關注微信“李蘇敬律師”(微信號lilsws)，閱讀更多精彩文章。使用微信掃描左側二維碼添加關注。
（聲明：本文僅代表作者觀點，不代表法邦網立場。本文為作者授權法邦網發(fā)表，如有轉載務必注明來源“李蘇敬律師網”）
執(zhí)業(yè)律所：河南曜民律師事務所
咨詢電話： 15811286610
關注李蘇敬律師，即時了解法律信息，一對一預約專家律師咨詢。
執(zhí)業(yè)律所：河南曜民律師事務所
咨詢電話：15811286610
關注李蘇敬律師，即時了解法律信息，一對一預約專家律師咨詢。
使用微信掃描二維碼
關注李蘇敬律師
