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律師專欄
 
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如何研究法學(xué) (不單單是研究法學(xué))

2015-03-17    作者:李蘇敬律師
導(dǎo)讀:我這次講座主要是面對新同學(xué)的。如何研究法學(xué),這是一個很大很復(fù)雜的問題,甚至有些學(xué)者研究了一輩子法學(xué)也沒法回答。我今天也只能簡單地談一下自己20多年來研究法學(xué)的一些感受。。首先我們要了解一下法律有什么特點。我始終強調(diào)...

我這次講座主要是面對新同學(xué)的。如何研究法學(xué),這是一個很大很復(fù)雜的問題,甚至有些學(xué)者研究了一輩子法學(xué)也沒法回答。我今天也只能簡單地談一下自己20多年來研究法學(xué)的一些感受。。

首先我們要了解一下法律有什么特點。我始終強調(diào)世俗這個特點。法律是非常實用的,功利性很強的。所以抱太多的理想主義學(xué)習(xí)法律是不行的。世俗就是要解決各種問題,大的可能是國際間的爭端、地區(qū)間的爭端、民族間或種族間的爭端等,小的就是指我們?nèi)粘5氖聞?wù),夫妻間的糾紛、鄰居間的糾紛、同學(xué)間的糾紛等。再簡單地說就是指我們在日常生活中必須要有一些規(guī)則,有規(guī)則執(zhí)行的機構(gòu)――習(xí)俗、國家暴力機關(guān)等。比方說同一宿舍的同學(xué)生活習(xí)慣不一樣,便會產(chǎn)生很多小磨擦,如何解決呢?制定規(guī)矩,不必成文,但要起作用,保證生活的和諧。我們研究法律始終要考慮這樣的一些問題,這些法律到底以什么的代價帶給我們什么樣的效果。如宿舍的規(guī)則有時會給大家?guī)砗芏嗟牟槐?,但卻給大家?guī)硪环N和諧,否則發(fā)生沖突,則大家都不好。所以規(guī)矩表面似乎很不方便,但實際上都給人們帶來某種程度的方便。北大的教學(xué)偏重理論,但我們在學(xué)習(xí)過程中千萬不要渦進理論中去,陷在那些報紙雜志上流行的一些重要詞匯,否則四年后你會覺得獲之甚少。我們要把眼光放得實用一點,功利一些。

第二個特點、法律是用來解決他人問題的。作為一名律師你就得為你的當(dāng)事人謀求利益,如果他是刑事被告,你就是為他進行無罪或輕罪辯護。因此你們一言一行都關(guān)系著別人的生命或財產(chǎn)。在這個過程中,別人就給你施加了一種不同于一般的道德責(zé)任。我們決定的不是自己的事情,沒有自己的好惡,即使是成克杰,你也要維護他的權(quán)利。這不免會使你陷入一種道德的困境中。但學(xué)習(xí)法律就必須約束自己,不隨心所欲,決不能讓自己的感情隨便流淌。當(dāng)我們畢業(yè)后走進社會,都有不同的角色在限制我們的行為。實際上我們在日常生活中也在從事這種角色的轉(zhuǎn)換,只不過由于我們不是成熟的職業(yè)工作者而忽視罷了??赡茉谧奈覀冊诖髮W(xué)時都會像個大人,但回到家在父母面前有時也會撒嬌。戀愛的時候,在戀人面前角色也發(fā)生轉(zhuǎn)換。平時端莊的也會變得輕佻,憨厚的這時也會耍壞,(笑)但一旦我們進入法律職業(yè)后還要面臨一些更大的角色轉(zhuǎn)換,這就是要你牢記自己是一個法律人,你的一言一行都關(guān)系著他人的命運。

第三就是法律具有社會性。法律不是個人的事業(yè),而是社會的事業(yè)。比方說檢察官的地位和辯護人就不一樣。檢察官是舉出證據(jù)作出對被告人不利的解釋,而辨護人則盡量對證據(jù)重新作對被告人有利的解釋。法律就是在不同的人追求他們各自的個人利益、職業(yè)利益、集團利益過程中慢慢形成的。它不是什么思想家或者學(xué)者的產(chǎn)物,而是整個社會的產(chǎn)物。因此在這個過程中你必定會遇到各種挫折,會有各種制約你不能順利實現(xiàn)理想的因素。走進社會后你會深深感到,個人的努力的結(jié)果很多時候都不是理想的實現(xiàn),最終的結(jié)果其實是社會中多種力量交合的產(chǎn)物、妥協(xié)的產(chǎn)物。

那么,在這樣的一個背景之下我們來討論一下如何研究法學(xué)。

首先要關(guān)心現(xiàn)實,要把焦點放在如何把事情辦好辦成。法律非法學(xué),絕大多數(shù)的人不會去從事法學(xué)。大家不要把學(xué)者看得有什么了不起,許多真正的學(xué)者都是在感覺自己對現(xiàn)實缺少了其他能力時才選擇學(xué)術(shù)職業(yè)的。在中國社會里,重要的不是提出多少學(xué)術(shù)觀點,而是要通過實踐改造中國。宿舍的規(guī)則并不是法學(xué)家告訴你如何訂而定的,而是大家感到需要而制定的。法律的生成也一樣。中國20年來法律的發(fā)展根本原因于:社會、經(jīng)濟的發(fā)展,人員的流動增加了,陌生人增多了,因而法律也急需增加了。為什么這樣說呢?因為陌生人之間是很需要法律的,他們之間更容易干壞事。你向自己的兄弟借錢時,你兄弟絕不會讓你寫借條,這是在一個熟人社會里,但如何朱蘇力向你借錢,你就會讓我寫借條,甚至立一個不是契約的契約。這就是因為我們之間是陌生人。再比方說我決不會在家里檢到我妻子的錢包而得意洋洋,我發(fā)財了。我一般會歸還給她(笑)。你們不要告訴我妻子,我說一般就意味有例外。(笑)但如果是在美國的一輛公共汽車上,所有人都下車了,你一看地上有一錢包,而恰好這時你又很缺錢,這時是不是更有可能呢?俗話說“兔子不吃窩邊草”,但陌生人卻更容易對陌生人犯罪。再比方賣淫嫖娼從來不會在自己家門口干。(笑)我是北大教授,就在北大嫖娼,是不大可能吧。(哄笑)為什么中國的賣淫嫖娼都大多在廣州、深圳、上海呢?那些村姑小姐為什么在自己村里見到自己心愛的男人都會臉紅,而在大城市里做三陪卻毫無羞恥呢?這就是在一個陌生人的社會里。大家不妨看一下費孝通先生的《鄉(xiāng)土中國》。

要關(guān)心現(xiàn)實,注意辦好事,千萬不要只顧理論,說起來頭頭是道,一遇到問題卻一愁莫展。我們要少花錢多辦事,甚至不花錢多辦事。但我們說關(guān)心現(xiàn)實不等于放棄思想,而是要在兩者之間保持一種敏稅,保持一種必要的張力,否則你的理想就會落空,現(xiàn)實也會失去奮斗的方向。

法律對人生經(jīng)驗是很需求的。世界各國決不會有什么少年天才,許多都要40歲,甚至70、80歲以上才會成為偉大的法官。美國最著名的法官霍姆斯,61歲才被任命為最高法院法官。從這你們看出,法律是一種實踐性很強的活動。這和學(xué)自行車一樣,我們判斷你會不會騎自行車,不是看你能不能像數(shù)學(xué)家能把保持平衡的公式寫出來,而是把自行車給你,騎給我看!法律也如此,不是看你說什么大道理,而是看你如何辦一個案件,裁斷一個案件,分析一項法律。你有無知識是通過實踐來體現(xiàn)的,只有通過實踐才能表現(xiàn)你對法律的把握,而這種把握的能力又是需要長期形成的。

關(guān)心現(xiàn)實更重要有一種敏感,職業(yè)的或?qū)W術(shù)的敏覺,能發(fā)前人之未所見,在眾多頭緒中能抓住最重要最關(guān)鍵的問題。法學(xué)院的學(xué)習(xí)不需要過目不忘,重要的是一種邏輯的推理。同一種現(xiàn)象,不同的人可以提出不同的理論。電影《秋菊打官司》,僅僅理解為這反映了秋菊的最后一句話:“我只是要個說法,你們怎么把人帶走了?”我們可以看出,中國農(nóng)民希望維護他們的權(quán)利,但用什么方式呢?剛開始相信國家法律能給她一個說法,但事實相反使她陷入了另外一種困境。她的命是村長救的,當(dāng)十五天后村長從拘留所出來,她怎么面對村長,面對村里的人呢?本來她很理直氣壯,如今反而理虧了。從這個意義上說,秋菊的權(quán)利沒有得到保障。因此我從這部電影看到的是在中國這個社會里,如何把法律引進農(nóng)村,使法律產(chǎn)品適合農(nóng)民的需要。事實上我們很多法律都是只適合城市的,像合同法、證券法、網(wǎng)絡(luò)法等等。因為大部分立法者都是生活在城市這個陌生人的社會里。當(dāng)我們走進農(nóng)村,卻往往會大吃一驚。當(dāng)法官告訴農(nóng)民你有辯護權(quán)時,他不知所措,法官只好告訴他,你可以吵架,但不可以罵人。(笑)所有法律都是地方性的,可能后來才變成世界性。英國法律怎么形成的?是十二十三世紀(jì)英皇派出很多法官巡回審理,依照當(dāng)?shù)亓?xí)慣裁案,整理成判例才逐漸形成普通法,以后才傳到了美國。所以我們中國法律也要注重它的本土資源。

其次要注意宏觀與微觀相結(jié)合。微觀上研究許多細(xì)節(jié),一定要把部門法學(xué)好,沒有必要去拘泥于那些法治是什么,法律的概念本質(zhì)是什么這些永遠(yuǎn)回答不好的問題。同時我還要告訴大家大學(xué)頭三年不要寫文章,坦白說你們沒有能力寫,你們的經(jīng)驗和學(xué)識都還不夠?,F(xiàn)在你們還處于一種模仿的階段,要找到自己的思想還需要很長的時間,我鼓勵大家要好高鶩遠(yuǎn),如果連眼睛都不往高處看,你又怎么會往高處走呢?立志當(dāng)存高遠(yuǎn),這樣可以使你不拘泥于理論,而在更廣闊的空間里縱橫。

我們在抓住微觀的同時又要注意廣泛吸收其他學(xué)科的理論成果,不要局限于法律,法律是一門不能自給自足又是極為枯燥無味的學(xué)科,說實話有誰愿意讓自己的生命變成一把干白菜呢?因此要博覽群書,如經(jīng)濟學(xué)、社會學(xué)、人類學(xué)以及哲學(xué)等相關(guān)學(xué)科經(jīng)典的當(dāng)代的許多著作,博思廣益,這對以后的法學(xué)研究將會起莫大的作用。在廣闊視野的同時,更要注重開辟視野,看到前人所沒有的觀點,思考前人所沒有思考的問題,要在繼承的同時不斷地創(chuàng)造。學(xué)問是不斷向前發(fā)展的。因為社會的變化,一個的人生經(jīng)驗,永遠(yuǎn)不會和他人重復(fù),你的痛苦我永遠(yuǎn)沒辦法感受?!澳憔褪悄?,我就是我,即使你在苦苦掙扎,我也只能漠漠注視”。

第三要有強烈的社會責(zé)任感。這是一個政治化道德化的術(shù)語,實際上和你的事業(yè)有關(guān)。像剛才所說你作為一名律師,更要注意關(guān)心他人的利益,這個社會的利益。我們很幸運生活在一個好時代里,今天的中國團結(jié)穩(wěn)定,蒸蒸日上,再也不會發(fā)生陳天華絕望自殺的悲劇,也不再有“寧為太平犬,不為亂世人”的哀嘆。法律在動態(tài)的社會里是不需要的。我們,尤其是作為北大人,要有強烈的責(zé)任感,這不是空洞的口號,也不是動不動就跑到街上去游行,而是要扎扎實實地去干實事,去真正理解這個社會,去放眼看世界。

第四要注意方法。我們說利益分析方法,比方說公布一項法律,我們要看它使誰獲得了具體的利益,帶給誰什么好處了。中國為什么這么注重程序法的改革,更大是律師集團的推動。像誰主張誰舉證,刑事司法上的提前介入改革,律師們從中獲得的利益是最大的。為什么檢察官反對,因為他們幾乎獲不得什么利益,反而在辯論的過程中處于了不利的地位。程序確實很重要,但我們要注意到過分地注重程序,反而使中國的下層人民生活得更不好。程序多了,需要更多更好的律師,更好的律師意味著更多的錢。你可以花五六十萬美元請一位哈佛教授做你的辯護人嗎?這可能為金錢合理地進入司法提供了一個契機。因此我們必須要用一種現(xiàn)實的目光去看待法律,只有對法律的思考保持一種清醒的狀態(tài),才能真正理解法制,推動中國法制的發(fā)展,不斷拓展中國的法學(xué)領(lǐng)域。

還要注重對社會、人性、自然的分析。研究法律的過程要考慮各種制約因素。如人性,有些人主張,人應(yīng)博愛,提倡自由平等,聽起來冠冕堂皇,但假定你自己的孩子餓了,你僅有十塊錢,你是給自己的孩子還是捐給非洲的難民呢?其實我們有時都很自私的,總是關(guān)心自己的親人為先。再比如你聽到自己的父母病了會著急,但聽到同學(xué)的就顯得若無其事。這反映的是人基本的生物性的特點。你的道德情感只能波及一些人,總不可能延及愛斯基摩人吧。(笑)古代的刑訊逼供也是受當(dāng)時的生活背景、生產(chǎn)水平限制的,如親子鑒定,以前要滴血驗證,而現(xiàn)在來個親子鑒定到了事了,科技解決了問題。我們說多信息越多越好,也不是這樣。如果你被北大錄取了,你會毫不猶豫來這里讀書。但某天哈佛耶魯牛津劍橋四所大學(xué)同時錄取你,信息多了,反而讓你難以選擇了。只好拋硬幣來決定了。(笑)

最后我還想說你們同學(xué)之間要互相學(xué)習(xí)。大家都是來自不同地方,都是各地的佼佼者,各有長處,可以平等地討論各種問題,沒有老師那種居高臨下。同時希望同學(xué)們?nèi)娴匕l(fā)展自己,培養(yǎng)各方面的能力,充實地過好北大的生活。

好,我就說到這里,謝謝!

  • 律師辦案心得:簡單的案件復(fù)雜化,復(fù)雜的案件簡單化。

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