
怎樣打好合同官司(一)(合同官司001)
勞動節(jié)姚律師勞動了一下,說說怎樣打好合同官司。依據(jù)法律和自己的體驗談點看法,供老板參考,向法律人引玉。合同案件占案件總量的50%以上,占民事訴訟的60%以上。限于篇幅只能談點大面的或者說皮毛而已。深入分析某一個問題大家也未必愛看。也希望大家把愛看什么,怎樣寫看著才舒服,反饋給我們以便改進(jìn)。
一、必須要高度重視。萬事都一樣,重視還不一定能做好呢,不重視就會一定做不好。“態(tài)度決定一切,細(xì)節(jié)決定成敗”。公司自己辦案具體怎么重視呢,應(yīng)該是各村有各村的高招吧。有的公司出現(xiàn)糾紛,證據(jù)準(zhǔn)備不充分,情報工作也沒有,訴訟策略不研究就匆匆起訴,結(jié)果肯定不會理想。還有的公司讓人家告啦,都要馬上開庭了還到處相面挑律師,或者打電話讓律師去面試。你想啊,拿自己當(dāng)回事的律師誰愿意面試??!律師是靠時間掙錢的,就北京這交通,出去一趟就得半天或者大半天。去律所享受免費咨詢只能在中國才有這福氣,國外律師一開口就計時間??傁胫屄蓭熒祥T免費咨詢打好官司不容易。
二、原告要選擇自己方便的法院,被告要善用管轄權(quán)異議。一般的合同糾紛沒有約定管轄的,就是被告住所地和合同履行的法院管。專屬管轄和級別管轄不能選擇。被告住所地還容易確定,合同履行地就沒有那么容易確定啦,尤其是跨地區(qū)或跨省的糾紛。被告提出管轄權(quán)異議,一般改變管轄的可能性也不大,但確能起到“持久戰(zhàn)”的作用,或者為自己贏得充分的應(yīng)對時間,被告經(jīng)常是準(zhǔn)備不足就被訴。做為被告打得天昏地暗才好呢,反正你跟我要錢。最好的辦法,在合同中約定好管轄法院,不過這不是咱今天的主要話題。提出管轄權(quán)異議要在答辯期內(nèi)提出,具體的答辯期有多長,要看法院通知,通常是在少在接到起訴狀后15日。
三、如果官司不可避免,又沒有約定管轄法院,不妨先就提起訴訟。
當(dāng)出現(xiàn)糾紛后,通常先協(xié)商解決,如果分歧太大又不能放棄利益,判定對方很可能會起訴時,先于對方起訴好。這樣容易確定有利的管轄法院,因為都有管轄權(quán)的法院分別立案時,應(yīng)當(dāng)有先立案的法院管轄。當(dāng)然如果合同約定有管轄法院或者不可選擇時,誰先起訴就不是非常重要啦,當(dāng)了被告還可以提起反訴。具體問題具體分析,法規(guī)嫻熟了方案自然就多啦。姚律師理解打官司和打仗一樣,只不過打官司用的是法律武器而已。誰的武器玩得精巧,誰的戰(zhàn)略高明戰(zhàn)術(shù)精,勝算就大。法律武器都是一樣的,決定勝負(fù)就只取決于人的因素啦。老蔣是不太會打仗的,有個電視劇《血戰(zhàn)長空》說,上海8.13“淞滬會戰(zhàn)”還是老蔣主動開火的呢。原因很多,如果日軍沿著忽必烈的路線進(jìn)攻,就沒有西南的大后方,戰(zhàn)爭就沒有縱深,堅持不住后果不堪想象。萬事的道理還不都是一樣。
四、原告起訴前一定要科學(xué)確定訴訟請求。請求有幾項,具體是什么,是多少,要寫全、寫準(zhǔn),別顛三倒四改來改去。姚律師常舉去商場買東西的例子,假設(shè)需要買3樣?xùn)|西,去一趟商場只買了2樣,那你就必須至少再去一次。但也有可能你急用可商場關(guān)門啦,甚至脫銷。打官司可不是這么的簡單,有的人坐訴訟時效的末班車,如果是同一法律關(guān)系的只能在法定時間內(nèi)增加訴訟請求或者另行起訴,非同一法律關(guān)系的必須另行起訴就很可能就過了訴訟時效。如果立案后再顛三倒四的變更請求首先是自己沒有效率,對方通常再要答辯期拖延訴訟,讓法官小瞧開局就不利。本來打官司就是持久戰(zhàn),自己再耽誤就會更慢長,不著邊際的訴訟請求不需要提,也不要參水分還多花訴訟費。
五、如數(shù)家珍地掌握和官司有直接關(guān)系的法規(guī)。一個官司會牽扯到很多法規(guī),首先要熟練掌握最有關(guān)系的,比如《民事訴訟法》,552條《民訴法解釋》,《合同法》,審理某類合同的司法解釋,這4件是合同訴訟的必備武器,前2件是所有民事案件必備的武器。如果是買賣股權(quán)或者買賣車輛或者買賣專利技術(shù)……那就得涉及到更多法律。有的老板知道一些合同法就認(rèn)為自己的官司一定是什么結(jié)果,那可不一定!再過100年也不可能。美國法律算健全吧,司法還可以吧,能用計算機判案嗎?輸入案情一敲回車就出判決可能嗎?即便是有理有據(jù),還得努力把道理講清楚,把證據(jù)充分收集且恰當(dāng)?shù)倪\用,這是個復(fù)雜的過程。姚律師也“會打“臺球,但和丁俊暉的“會打”一樣嗎?要是那么容易,法學(xué)院都該解散啦!如果需要律師幫忙就要找到自己信任的律師,如何找律師以后還可專門說。
六、認(rèn)真準(zhǔn)備證據(jù)和開庭。不管你多有理,法官也不是神仙更不在交易現(xiàn)場,法官只看證據(jù),再會說再有理沒有證據(jù),或者證據(jù)準(zhǔn)備不充分或不恰當(dāng)運用,基本就是敗仗無疑!姚律師有幸和頂級法院學(xué)大教授對庭,法官問教授,帶證據(jù)了嗎?教授把一大騾子材料遞給法官,法官無奈的地直搖頭。沒有順序沒有目錄法官怎么看???我就想這個大教授知道還有《民事訴訟法》嗎?教一門法律可以吃一輩子,打官司要用一大片法律,甚至其他專業(yè)的知識也越多越好。把證據(jù)的關(guān)鍵點用筆畫出來,讓法官一眼就能過看到。哪位說了,姚律這都是雕蟲小技,對!這也小那也小,古今中外的夸夸其談,就是不會辦事。這難道不是我們的教育現(xiàn)狀嗎?開庭前要把可能出現(xiàn)的情況充分預(yù)想到,最好自己內(nèi)部模擬一下??哲姷谝辉囷w員叫李東華,因脖子長1mm沒有入選楊利偉那一撥航天員,人家東華是“試飛英雄”,可謂功勛卓著,但把每次任務(wù)都看成第一次,基礎(chǔ)訓(xùn)練和小鮮肉一樣,不像有的大明星上春晚不參加彩排。不管你經(jīng)驗多豐富都要認(rèn)真準(zhǔn)備。姚律師的毛病就是開庭前睡不好,出法庭后才一身輕松。有的朋友思維還停留在20年前,喜歡談?wù)撓裱輵蛞粯拥姆ㄍマq論,舉證質(zhì)證這個最較勁環(huán)節(jié)過去,庭審基本就結(jié)束啦。再翻來覆去的重復(fù),誰愛聽??!還有人念洋洋灑灑的幾千上萬字的代理詞,法官一定會說“別念啦,庭后提交吧”。人家法官忙的連吃飯的空都沒有,經(jīng)常晚上寫判決書,哪有時間看你的長篇大論!文書一般不要超過3頁,必須在10分鐘內(nèi)讓人家看清楚你的意思。天天就干這一套活,誰不煩???
七、不卑不亢,尊重法官,一定給法官面子。如果你太殷勤點頭哈腰的,法官可能認(rèn)為你理虧。但也要明白,法官在開庭前通常是不了解案情的,之前聯(lián)系你的都是書記員。法官坐在庭上才看案卷,通過短短的1-3個小時要弄透徹案情確實不容易,所以開庭時怎么用最簡短的語言說清最關(guān)鍵的事實才叫本事,還得看著書記員的手,讓其都原原本本的記上。開庭記錄雙方一簽字就不能改啦,再說通常還有錄音錄像呢。對于法官的失誤不要在庭上指出處,庭后或者電話告知法官有不同看法就OK啦。當(dāng)著那么多人,指出法官毛病是愚蠢的,人家需要尊重和權(quán)威。讓法官反感后果也許很嚴(yán)重!經(jīng)常聽說有的法官把律師趕出法庭,這得是什么樣的法官啊!如何對待不像樣的法官要用專題來講。
八、給法官修好路架好橋,讓其跟著走就OK啊。要把事實陳述清楚,證據(jù)準(zhǔn)備充分恰當(dāng),法律依據(jù)找準(zhǔn)確,文書按照法院的習(xí)慣寫。有精明的律師連字體字號都和法院的一樣,習(xí)慣法官之習(xí)慣,讓其舒舒服服地辦案。法官自然就會放心大膽地跟著你走,放心不會掉到溝里去。有的案子雖小但非常復(fù)雜,你要讓法官去找根據(jù)還挺麻煩。判決書通常都是:“原告訴稱……,被告辯稱……,本院查明……,本院認(rèn)為……,判決如下……”這么個路子,要讓法官看到你的文書輕松愉快地就能把判決書寫出來。如果主動給法官電子版的人家絕對也不會拒絕。可用小U盤,也別指望人家還,書記員都會說你不錯。讓你當(dāng)法官天天就是干這重復(fù)的工作,也愿意抄合意的文書省點事,能粘貼就更好啦。有一些小官司,誰輸誰贏本來都差不多,要是完全一面有理一般也打不起來。有的問題法律就賦予了法官自愿裁量的權(quán)利。一審的結(jié)果十有八九二審都會維持。
人越來越老,但手越來越巧,一會就2000多字啦,就算第一集啦。只為說明意思,主要照顧非法律人士,有人說律師愛用“古文”,咱就盡量多用“白話文”。企業(yè)家都忙賺錢的大事,也不可能改行研究法律,對不對??!
姚增坤律師辦案心得:公司制度是人類的重大發(fā)明,公司法是經(jīng)濟生活的根本大法,是投資興業(yè)的總章程,公司制是現(xiàn)代企業(yè)最主要組織形式。我國自1993年才有公司法,歷史短、實踐中問題多、修改頻繁、規(guī)章太多、有的企業(yè)家也不太熟悉。作為專業(yè)律師深感責(zé)任重大。
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