
1、政府以招標(biāo)方式采購的建設(shè)工程及相關(guān)貨物、服務(wù)適用《政府采購法》還是《招投標(biāo)法》?
政府以招投標(biāo)方式采購建設(shè)工程及相關(guān)貨物、服務(wù)的應(yīng)適用《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》及其實施條例。
律師解讀:《政府采購法》的范圍包括建設(shè)工程及相關(guān)貨物、服務(wù),采購方式包括招投標(biāo)方式,而且《政府采購法》在有關(guān)投標(biāo)主體的資格條件、招投標(biāo)程序、評標(biāo)方法、有關(guān)責(zé)任的認(rèn)定和處理等諸多方面又于《招投標(biāo)法》明顯不同。因此長期以來,對于政府建設(shè)工程及相關(guān)貨物、服務(wù)究竟《政府采購法》還是《招投標(biāo)法》,一直爭議較大,對于有關(guān)案件的司法處理也各不相同。《條例》對該問題的明確,有利于相關(guān)企業(yè)準(zhǔn)確找到法律依據(jù),參與政府采購競標(biāo),維護自身合法權(quán)益。
2、供應(yīng)商可以要求哪些采購人員及相關(guān)人員回避?
(1)參加采購前3年內(nèi)與其他供應(yīng)商有勞動關(guān)系的;
(2)參加采購前3年內(nèi)曾任其他供應(yīng)商的董事、監(jiān)事的;
(3)參加采購活動前3年內(nèi)是其他供應(yīng)商的控股股東或者實際控制人的;
(4)與其他供應(yīng)商的法定代表人或者負責(zé)人有夫妻、直系血親、三代以內(nèi)旁系血親或者近姻親關(guān)系的;
(5)與其他供應(yīng)商有其他可能影響政府采購活動公平、公正進行的關(guān)系。
律師解讀:為采購人員與供應(yīng)商的利害關(guān)系認(rèn)定提供了明確的標(biāo)準(zhǔn),既幫助異議供應(yīng)商確定了充分的異議依據(jù);也幫助被異議供應(yīng)商找到抗辯依據(jù),防止競爭對手借捕風(fēng)捉影地擴大與采購人員的利害關(guān)系來損害被異議供應(yīng)商的利益。
3、關(guān)聯(lián)企業(yè)可以同時向同一政府采購項目投標(biāo)嗎?
以下兩種類型的關(guān)聯(lián)企業(yè)不得同時參加同一合同項下的政府采購活動:(1)單位負責(zé)人為同一人;
(2)存在直接控股、管理關(guān)系的企業(yè)。
律師解讀:不同供應(yīng)商之間存在關(guān)聯(lián)關(guān)系,是其他落選供應(yīng)商經(jīng)常用來否認(rèn)采購合法性的重要理由。甚至有部分政府采購項目中,政府方以中標(biāo)或成交供應(yīng)商與其他參與采購的供應(yīng)商為關(guān)聯(lián)企業(yè)為由,宣布中標(biāo)無效或撤銷成交意向。但是,究竟什么是“關(guān)聯(lián)企業(yè)”?此前一直未有明確的標(biāo)準(zhǔn)。另外,關(guān)聯(lián)企業(yè)之間能否同時參加一個政府采購活動也存在爭議。導(dǎo)致“關(guān)聯(lián)企業(yè)”常常成為損害成交供應(yīng)商利益的借口?!稐l例》實施后,既明確了關(guān)聯(lián)企業(yè)不能參加同意采購項目,同時也限制了關(guān)聯(lián)企業(yè)的范圍。
4、有過違法記錄的企業(yè)能否參加政府采購活動?過違法記錄的企業(yè)能否參加政府采購活動?
根據(jù)參加采購前三年內(nèi)因違法經(jīng)營受到刑事處罰或者責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰的企業(yè)不得參加政府采購活動。
律師解讀:《政府采購法》第22條第一款第五項規(guī)定企業(yè)采購前三年內(nèi)有重大違法記錄的,不能參加政府采購活動。但究竟什么是“重大違法記錄”卻沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)?!稐l例》對此作了明確。
5、政府或代理機構(gòu)的哪些行為屬于“以不合理的條件對供應(yīng)商實行差別待遇或者歧視待遇”?
(1)就同一項目提供差別項目信息
(2)采取不同的資格審查和評審標(biāo)準(zhǔn)
(3)設(shè)定無關(guān)資質(zhì)或技術(shù)條件要求
(4)采購需求指向特定供應(yīng)商或產(chǎn)品
(5)以特定行政區(qū)域或特定行業(yè)業(yè)績?yōu)榧臃只蛑袠?biāo)條件
(6)以其他不合理條件限制或排斥潛在供應(yīng)商的,均為《條例》所禁止。
律師解讀:為《政府采購法》中“以不合理的條件對供應(yīng)商實行差別待遇或者歧視待遇”的認(rèn)定提供標(biāo)準(zhǔn)。
6、中標(biāo)供應(yīng)商可以直接就追加的貨物或服務(wù)與采購單位簽訂補充合同嗎?
合同履行中可以追加與合同標(biāo)的相同的貨物、工程或者服務(wù),但有兩個條件:第一是不得改變原合同條件;第二是追加金額不得超過原合同采購金額的10%。
律師解讀:對常見的補充合同問題作了明確和限制。
7、供應(yīng)商對采購活動有質(zhì)疑的,應(yīng)當(dāng)在什么時候提出?
供應(yīng)商對采購文件有質(zhì)疑的,應(yīng)在收到采購文件或采購文件公告期滿七日內(nèi)提出;對采購過程由質(zhì)疑的,應(yīng)在各采購程序環(huán)節(jié)結(jié)束七日內(nèi)提出;對中標(biāo)成交結(jié)果有質(zhì)疑的,應(yīng)在中標(biāo)成交結(jié)果公告期滿七日內(nèi)提出。
律師解讀:《政府采購法》第五十二條規(guī)定的供應(yīng)商對采購活動的質(zhì)疑自應(yīng)知其權(quán)益受到損害之日起七日內(nèi)提出。實踐中對于如何理解“自應(yīng)知其權(quán)益受到損害之日起”爭議較大,有的認(rèn)為應(yīng)從供應(yīng)商知道采購方或其他供應(yīng)商存在違規(guī)行為之日起,有的認(rèn)為應(yīng)從成交結(jié)果出來之日起,還有的認(rèn)為應(yīng)根據(jù)質(zhì)疑事項區(qū)別對待?!稐l例》就是在該問題的認(rèn)定上作了統(tǒng)一。
8、供應(yīng)商中標(biāo)或者成交后無正當(dāng)理由拒不與采購人簽訂政府采購合同會有什么法律后果?
采購人可以按照評審報告推薦的中標(biāo)或者成交候選人名單排序,確定下一候選人為中標(biāo)或者成交供應(yīng)商,也可以重新開展政府采購活動。另外,對拒簽合同的供應(yīng)商,還可處以采購金額千分之五以上千分之十以下的罰款,列入不良行為記錄名單,在一至三年內(nèi)禁止參加政府采購活動,有違法所得的,并處沒收違法所得,情節(jié)嚴(yán)重的,由工商行政管理機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照。
律師解讀:實踐中,有的企業(yè)在中標(biāo)或者成交后,因為貨物或服務(wù)的成本上漲,認(rèn)為繼續(xù)交易劃不來,因此拒簽合同?!稐l例》明確了這種做法的違法性,并規(guī)定了嚴(yán)厲處罰措施。所以廣大企業(yè)在參加政府采購前一定要做好核算,不然的話一旦中標(biāo)或成交,或者是賠本買賣,或者將面臨處罰,影響企業(yè)今后的發(fā)展。
9、政府采購活動中,哪些情況可以認(rèn)定供應(yīng)商之間惡意串通(陪標(biāo)、圍標(biāo))?
(1)屬于同一集團、協(xié)會、商會等組織成員的供應(yīng)商按照該組織要求協(xié)同參加采購;
(2)商定部分供應(yīng)商放棄參加政府采購活動或者放棄中標(biāo)、成交;
(3)為謀求特定供應(yīng)商中標(biāo)、成交或者排斥其他供應(yīng)商的其他串通行為。
律師解讀:供應(yīng)商之間惡意串通是政府采購中常見的違法活動,如果采購以招標(biāo)形式進行,就是我們常說的陪標(biāo)或者圍標(biāo)。《條例》規(guī)定了認(rèn)定“惡意串通”的兩種具體情形,同時作了兜底。特別要強調(diào)的是,如果一個企業(yè)集團或者行業(yè)協(xié)會、地方商會等組織發(fā)文要求成員協(xié)同參加政府采購的,也會被認(rèn)定為惡意串通,有關(guān)企業(yè)和組織應(yīng)當(dāng)注意,避免成為競爭對手的把柄。
律師辦案心得:簡單的案件復(fù)雜化,復(fù)雜的案件簡單化。
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