一、嚴(yán)格遵循約定優(yōu)先原則。
由于市場交易主體的不對稱，承發(fā)包關(guān)系不對等，發(fā)包人和承包人在承包合同里約定的工程類別和取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)往往要低于實(shí)際的工程規(guī)模和承包人的取費(fèi)等級標(biāo)準(zhǔn)，發(fā)包人甚至利用天然的優(yōu)勢地位選用更低的年度工程定額核算造價(jià)。該約定雖然有悖于平等競爭的市場交易規(guī)則，但其只要沒有背離招投標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，便合法有效，應(yīng)依法信守?！蛾P(guān)于審理建設(shè)施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十條明確規(guī)定，“工程造價(jià)鑒定結(jié)論確定的工程款計(jì)算方法和計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)與建設(shè)施工合同約定的工程款計(jì)價(jià)方法和計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)不一致的，應(yīng)以合同約定的為準(zhǔn)?！痹谏綎|高院的審判紀(jì)要中也有明確表述“國家頒布的工程定額年度取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)屬于任意性規(guī)范，建設(shè)工程合同約定的工程價(jià)款結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)與合同履行期間實(shí)施的工程定額年度取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)不一致的，應(yīng)以合同為準(zhǔn)”。
前述案件中，雙方在合同通用條款第31約定“承包人在工程變更確定后14天內(nèi)，提出變更工程價(jià)款的報(bào)告，經(jīng)工程師確認(rèn)后調(diào)整合同價(jià)款”、“承包人在雙方確定變更后14天內(nèi)不向工程師提出變更工程價(jià)款報(bào)告時(shí)，視為該項(xiàng)變更不涉及合同價(jià)款的變更”，這些條款都對工程變更程序及認(rèn)定作出了合法的和非常明確的規(guī)定，理應(yīng)在審理過程中得到認(rèn)可和保護(hù)。但在案件審理中，在承包人根本沒有雙方協(xié)商變更合同約定價(jià)款的相關(guān)證據(jù)下，鑒定機(jī)構(gòu)基于審判權(quán)的讓渡，置上述約定不顧，將所有變更單納入造價(jià)鑒定范圍。
上述從約原則是司法鑒定最首要的鑒定規(guī)則和行業(yè)慣例，但實(shí)踐中，很多的鑒定機(jī)構(gòu)對當(dāng)事人的合法約定視而不見，背離當(dāng)事人真實(shí)意思表示，想當(dāng)然的徑行鑒定必然導(dǎo)致鑒定結(jié)論的失衡和失真。
筆者建議，審判人員在審理結(jié)算糾紛案件時(shí)，首先應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審查當(dāng)事人簽訂的合同，并結(jié)合當(dāng)事人的主張及陳述，正確理解合同雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思，嚴(yán)格保護(hù)合同中約定的內(nèi)容，并和鑒定機(jī)構(gòu)做好有效的溝通。只有這樣，才能保證案件的審判質(zhì)量和和審判結(jié)果的公平、公正。
二、準(zhǔn)確把握鑒定公正原則
所謂公正原則，是指鑒定機(jī)構(gòu)對案件雙方當(dāng)事人的利益站在公正的立場平等對待，對雙方當(dāng)事人提供的事實(shí)公平地作為鑒定的依據(jù)，不得因當(dāng)事人的地位不同適用不同的標(biāo)準(zhǔn)，從而使利益失去平衡。
某訴訟案件中，承包人提出由于工程停工索賠鋼筋損失費(fèi)65萬元，長達(dá)5個(gè)月的人員窩工費(fèi)25萬元。并提供了完整的鋼筋采購合同、發(fā)票及勞務(wù)分包合同、停工天數(shù)記錄等資料。但鑒定人員進(jìn)行現(xiàn)場勘察時(shí)，施工現(xiàn)場堆放了大量銹蝕的鋼筋。
就上述案情，如果生硬的按照工程資料進(jìn)行造價(jià)審核，那么承包人的索賠請求依法應(yīng)當(dāng)計(jì)入，但現(xiàn)場情況的反映，承包人實(shí)際的損失與其自身的過錯有某種程度的聯(lián)系。如，作為有經(jīng)驗(yàn)的承包商應(yīng)當(dāng)在發(fā)包人原因而導(dǎo)致停工的情況下，合理妥善安置堆積現(xiàn)場的材料，不至于長時(shí)間的露天擱置，導(dǎo)致鋼材徹底失去其使用價(jià)值。就人工費(fèi)問題，承包人亦應(yīng)當(dāng)采取合理措施安置或疏散工地民工，而不至于長達(dá)5個(gè)月放任不管。
鑒定機(jī)構(gòu)最終根據(jù)《合同法》第119條:“當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償?！弊鞒鲨b定結(jié)論，合理確定了承包人的停窩工損失和鋼筋損失，并就核減部分，向?qū)徟袡C(jī)關(guān)提出自己的合理意見和建議。正是由于鑒定機(jī)構(gòu)運(yùn)用公平原則合理認(rèn)定了承包人的索賠數(shù)額，當(dāng)事人雙方在庭審質(zhì)證中都非常信服。
因此，鑒定機(jī)構(gòu)的鑒定人員只有嚴(yán)格、準(zhǔn)確地貫徹公正原則，才能使鑒定結(jié)論公正、客觀，才能經(jīng)得起庭審中雙方當(dāng)事人的質(zhì)證，才能順利地為法庭處理案件提供依據(jù)。
三、取舍原則的合理適用
實(shí)踐中，由于案情的復(fù)雜性和特殊性，或者證據(jù)的不完善，或部分證據(jù)矛盾致使工程司法鑒定難以得出確定的結(jié)論時(shí)，鑒定人員應(yīng)結(jié)合案情按不同的標(biāo)準(zhǔn)和計(jì)算方法，根據(jù)證據(jù)能否成立作出可以選擇的幾個(gè)結(jié)論，由審判機(jī)關(guān)根據(jù)開庭質(zhì)證情況對鑒定結(jié)論進(jìn)行取舍，或者由審判機(jī)關(guān)就無法確定事項(xiàng)要求當(dāng)事人按照舉證分配原則繼續(xù)補(bǔ)交證據(jù)進(jìn)一步澄清。
前述A公司與B建筑公司的分包合同糾紛案件中，發(fā)包人提交了大量詳實(shí)的資料圖紙和現(xiàn)場照片，與承包人提交的有諸多瑕疵的簽證單展現(xiàn)的情況截然不同，那么如何抉擇這些資料的可信程度，又如何精準(zhǔn)的認(rèn)定工程造價(jià)，筆者認(rèn)為鑒定機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)合理的把握取舍原則，根據(jù)雙方各自提供的資料，分別作出兩種結(jié)論，可以附有傾向性的意見，最終由審判機(jī)關(guān)取舍決定。
筆者認(rèn)為只有合理恪守取舍原則，才能夠有效地防止以見鑒代審和越權(quán)鑒定。
司法鑒定作為一門專業(yè)而邊沿的制度和學(xué)科，不但需要睿智的審判人員和專業(yè)的鑒定人員靈活把握司法鑒定的各項(xiàng)原則，嚴(yán)格遵循各項(xiàng)程序規(guī)定，更需要立法的不斷完善，才能夠客觀、公正、科學(xué)的處理工程造價(jià)糾紛，化解社會矛盾，維護(hù)各方的合法權(quán)益。
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