一、嚴格遵循約定優(yōu)先原則。
由于市場交易主體的不對稱，承發(fā)包關(guān)系不對等，發(fā)包人和承包人在承包合同里約定的工程類別和取費標準往往要低于實際的工程規(guī)模和承包人的取費等級標準，發(fā)包人甚至利用天然的優(yōu)勢地位選用更低的年度工程定額核算造價。該約定雖然有悖于平等競爭的市場交易規(guī)則，但其只要沒有背離招投標文件的實質(zhì)性內(nèi)容，便合法有效，應(yīng)依法信守?！蛾P(guān)于審理建設(shè)施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十條明確規(guī)定，“工程造價鑒定結(jié)論確定的工程款計算方法和計價標準與建設(shè)施工合同約定的工程款計價方法和計價標準不一致的，應(yīng)以合同約定的為準?！痹谏綎|高院的審判紀要中也有明確表述“國家頒布的工程定額年度取費標準屬于任意性規(guī)范，建設(shè)工程合同約定的工程價款結(jié)算標準與合同履行期間實施的工程定額年度取費標準不一致的，應(yīng)以合同為準”。
前述案件中，雙方在合同通用條款第31約定“承包人在工程變更確定后14天內(nèi)，提出變更工程價款的報告，經(jīng)工程師確認后調(diào)整合同價款”、“承包人在雙方確定變更后14天內(nèi)不向工程師提出變更工程價款報告時，視為該項變更不涉及合同價款的變更”，這些條款都對工程變更程序及認定作出了合法的和非常明確的規(guī)定，理應(yīng)在審理過程中得到認可和保護。但在案件審理中，在承包人根本沒有雙方協(xié)商變更合同約定價款的相關(guān)證據(jù)下，鑒定機構(gòu)基于審判權(quán)的讓渡，置上述約定不顧，將所有變更單納入造價鑒定范圍。
上述從約原則是司法鑒定最首要的鑒定規(guī)則和行業(yè)慣例，但實踐中，很多的鑒定機構(gòu)對當事人的合法約定視而不見，背離當事人真實意思表示，想當然的徑行鑒定必然導致鑒定結(jié)論的失衡和失真。
筆者建議，審判人員在審理結(jié)算糾紛案件時，首先應(yīng)當認真審查當事人簽訂的合同，并結(jié)合當事人的主張及陳述，正確理解合同雙方當事人的真實意思，嚴格保護合同中約定的內(nèi)容，并和鑒定機構(gòu)做好有效的溝通。只有這樣，才能保證案件的審判質(zhì)量和和審判結(jié)果的公平、公正。
二、準確把握鑒定公正原則
所謂公正原則，是指鑒定機構(gòu)對案件雙方當事人的利益站在公正的立場平等對待，對雙方當事人提供的事實公平地作為鑒定的依據(jù)，不得因當事人的地位不同適用不同的標準，從而使利益失去平衡。
某訴訟案件中，承包人提出由于工程停工索賠鋼筋損失費65萬元，長達5個月的人員窩工費25萬元。并提供了完整的鋼筋采購合同、發(fā)票及勞務(wù)分包合同、停工天數(shù)記錄等資料。但鑒定人員進行現(xiàn)場勘察時，施工現(xiàn)場堆放了大量銹蝕的鋼筋。
就上述案情，如果生硬的按照工程資料進行造價審核，那么承包人的索賠請求依法應(yīng)當計入，但現(xiàn)場情況的反映，承包人實際的損失與其自身的過錯有某種程度的聯(lián)系。如，作為有經(jīng)驗的承包商應(yīng)當在發(fā)包人原因而導致停工的情況下，合理妥善安置堆積現(xiàn)場的材料，不至于長時間的露天擱置，導致鋼材徹底失去其使用價值。就人工費問題，承包人亦應(yīng)當采取合理措施安置或疏散工地民工，而不至于長達5個月放任不管。
鑒定機構(gòu)最終根據(jù)《合同法》第119條:“當事人一方違約后，對方應(yīng)當采取適當措施防止損失的擴大；沒有采取適當措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償?！弊鞒鲨b定結(jié)論，合理確定了承包人的停窩工損失和鋼筋損失，并就核減部分，向?qū)徟袡C關(guān)提出自己的合理意見和建議。正是由于鑒定機構(gòu)運用公平原則合理認定了承包人的索賠數(shù)額，當事人雙方在庭審質(zhì)證中都非常信服。
因此，鑒定機構(gòu)的鑒定人員只有嚴格、準確地貫徹公正原則，才能使鑒定結(jié)論公正、客觀，才能經(jīng)得起庭審中雙方當事人的質(zhì)證，才能順利地為法庭處理案件提供依據(jù)。
三、取舍原則的合理適用
實踐中，由于案情的復雜性和特殊性，或者證據(jù)的不完善，或部分證據(jù)矛盾致使工程司法鑒定難以得出確定的結(jié)論時，鑒定人員應(yīng)結(jié)合案情按不同的標準和計算方法，根據(jù)證據(jù)能否成立作出可以選擇的幾個結(jié)論，由審判機關(guān)根據(jù)開庭質(zhì)證情況對鑒定結(jié)論進行取舍，或者由審判機關(guān)就無法確定事項要求當事人按照舉證分配原則繼續(xù)補交證據(jù)進一步澄清。
前述A公司與B建筑公司的分包合同糾紛案件中，發(fā)包人提交了大量詳實的資料圖紙和現(xiàn)場照片，與承包人提交的有諸多瑕疵的簽證單展現(xiàn)的情況截然不同，那么如何抉擇這些資料的可信程度，又如何精準的認定工程造價，筆者認為鑒定機構(gòu)應(yīng)當合理的把握取舍原則，根據(jù)雙方各自提供的資料，分別作出兩種結(jié)論，可以附有傾向性的意見，最終由審判機關(guān)取舍決定。
筆者認為只有合理恪守取舍原則，才能夠有效地防止以見鑒代審和越權(quán)鑒定。
司法鑒定作為一門專業(yè)而邊沿的制度和學科，不但需要睿智的審判人員和專業(yè)的鑒定人員靈活把握司法鑒定的各項原則，嚴格遵循各項程序規(guī)定，更需要立法的不斷完善，才能夠客觀、公正、科學的處理工程造價糾紛，化解社會矛盾，維護各方的合法權(quán)益。
北京劉四國建筑工程律師團隊專注為建筑施工企業(yè)、勞務(wù)分包企業(yè)等各類建筑工程施工企業(yè)、房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)、從事基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)和投資的企業(yè)提供相關(guān)的訴訟和非訴訟法律服務(wù)，我們的微信平臺致力于傳遞建筑工程領(lǐng)域的最新消息，傳播建筑工程領(lǐng)域相關(guān)的法律知識，努力打造一流的建筑工程法律服務(wù)和咨詢平臺。
歡迎隨時交流學習，感謝您的支持和幫助，您的咨詢、寶貴建議或者投稿可發(fā)送至：13718701783@163.com謝謝！
聯(lián)系方式：
電話：18501285838；13718701783
劉四國律師辦案心得：建設(shè)工程類案件，標的大，各方博弈激烈，專業(yè)性強，受人之托，忠人之事，作為辦案律師，如臨深淵，如履薄冰！為了客戶的利益無不竭盡全力，乃至竭盡團隊之力！
關(guān)注微信“劉四國律師”(微信號liusiguolawyer)，閱讀更多精彩文章。使用微信掃描左側(cè)二維碼添加關(guān)注。
（聲明：本文僅代表作者觀點，不代表法邦網(wǎng)立場。本文為作者授權(quán)法邦網(wǎng)發(fā)表，如有轉(zhuǎn)載務(wù)必注明來源“劉四國律師網(wǎng)”）
執(zhí)業(yè)律所：北京市盈科律師事務(wù)所
咨詢電話： 15811286610
中國最專業(yè)的建筑工程法律服務(wù)平臺，致力于為您提供最專業(yè)、最高效的建筑工程法律服務(wù)！關(guān)注劉四國建筑工程律師，一對一預約專家律師咨詢。
執(zhí)業(yè)律所：北京市盈科律師事務(wù)所
咨詢電話：15811286610
中國最專業(yè)的建筑工程法律服務(wù)平臺，致力于為您提供最專業(yè)、最高效的建筑工程法律服務(wù)！關(guān)注劉四國建筑工程律師，一對一預約專家律師咨詢。
使用微信掃描二維碼
關(guān)注劉四國律師
