在一個并購項目中，就同一法律問題而言，勞動法和普通商法的視角、出發(fā)點具有很大區(qū)別。勞動法關注的對象不是資產(chǎn)、廠房、設備等，而是有血有肉的人。人擁有自我思考能力，能夠對于外界信息進行認知并反饋，并且處于不同位置的當事方，在交易中存在著不同的利益關系，因此，他對于交易本身會產(chǎn)生的反響可大可小。這種反響可能是一句牢騷，也可能是罷工行為。
根據(jù)統(tǒng)計數(shù)據(jù)，在中國的廣東省，一年中發(fā)生的罷工次數(shù)大概在80起左右，在大連經(jīng)濟技術開發(fā)區(qū)，一年中發(fā)生罷工次數(shù)也達到70余起。通過觀察我們發(fā)現(xiàn)，這些罷工行為的背后往往隱藏著是不全面的并購交易，那么在并購項目中，如何避免重大勞動問題的發(fā)生，我們試做分析探討。
1股權并購中的人員安置和費用安排
在股權并購項目中，其員工安置和費用安排根據(jù)《勞動法》和《公司法》的解釋如下：
《勞動法》第三十三條：用人單位變更名稱、法定代表人、主要負責人或者投資人等事項，不影響勞動合同的履行。
這里談到投資人、股東的變更，在股權并購過程中，仍要繼續(xù)履行勞動合同，這意味著投資方并購的目標公司只要存在，其內部股東的變化并不影響員工與這家公司簽署的合同。
《公司法》第十八條：公司研究決定改制以及經(jīng)營方面的重大問題、制定重要的規(guī)章制度時，應當聽取公司工會的意見，并通過職工代表大會或者其他形式聽取職工的意見和建議。
我們看到的表述是“應當聽取公司工會的意見”，而非接受，那么在現(xiàn)實的并購交易中，工會和職工代表大會往往變成一種程序性的要求。但是不同國家的《公司法》會有不同的區(qū)別。比如在德國，會有共同決定權，即公司做出重大決定時，須連同工人委員會共同決定方可進行。如某一公司希望在中國設廠，其德國工會將提出意見，該設廠行為會不會對其在德國的公司職工所在的工作崗位產(chǎn)生負面影響，隨后進行評估。只有評估能夠滿足工人委員會的要求，其方可同意在中國設廠的決定。
正因為有這樣的規(guī)定存在，導致一些在并購交易中看似簡單的問題，存在著巨大的潛在風險，因此需要從勞動法的視角去看待法律問題。幾年前，K集團要收購B公司在中國所有工廠的全部股權。在整個交易進程中，B聘請的律師按照股權收購協(xié)議去做，僅告知員工，根據(jù)《勞動法》第三十三條，你們的合同繼續(xù)履行，沒有喪失，只是工作企業(yè)由B變成K，如果對于身份轉變不滿，可以辭職，但是拿不到補償金。這引發(fā)了員工的強烈不滿，他們采取封廠靜坐的方式，對企業(yè)造成了巨大損失，當?shù)卣ㄎ步槿肓舜耸隆?/p>
B在中國的工廠擁有幾千名員工，有的員工在此工作了幾十年，這一筆安置經(jīng)費是極其巨大的。由于B聘請的并購律師在簽約前沒有考慮到這些問題，買賣雙方都不愿意負責，導致客戶整體的商業(yè)決策中缺了一部分費用，沒有將其放到商業(yè)定價中，使客戶處于非常被動的局面。
我們在介入后，為了防止事態(tài)的擴大，首先同商務部領導和中華全國總工會的領導見面并進行溝通。拿出一套解決方案，如果員工愿意繼續(xù)留在廠房，那么他的工齡會延續(xù)計算；如果他們不愿意，將得到一筆法定補償金加當?shù)仡~外補償金（N+X）；如果他們希望獲得補償，但同時保留工作，那么可以先結算補償，再重新簽訂合同，但是需歸零工齡。最終妥善解決了問題。
在另一起并購案中，我們代表法國的某一公司收購國內一家鋼鐵廠。假如單純按照調查所得出的股權價格，大概在4億左右。但是該鋼鐵廠擁有5萬余名員工，在人員安置費用上，將存在著8億的巨額資金，因此整個收購價格應該是12億左右，在12億的成本下，收購方是否愿意繼續(xù)進行交易，客戶將會重新決策。但是對于律師而言，我們需要將各方面的信息匯總到一起，做出一個完成的方案，以便幫助客戶全面看清交易。在之前的一些并購項目中，很多人都沒有考慮這方面的問題，沒有出事，僅僅因為幸運。但隨著中國對于勞資關系的愈發(fā)重視，K公司與B公司并購項目中發(fā)生不良事項的可能頻繁發(fā)生，需要引起我們的重視。
2資產(chǎn)并購下的員工安置和費用安排
那么在資產(chǎn)并購下的員工安置原則和費用安排是什么樣的。首先員工安置的一般原則有兩種方式，一種是人隨資產(chǎn)走，另一種是以并購交易完成日為界，賣方負責交易完成日之前的費用，買方負責交易完成日后的費用。
在國有交易中，經(jīng)常提到人隨資產(chǎn)的概念。比如A公司收購B公司的一項業(yè)務，合同中規(guī)定的設備和業(yè)務均轉移到A公司，B公司專門做這項業(yè)務的員工，在客觀上不會繼續(xù)留在B公司工作。在這種情況下，買賣雙方的心態(tài)不一，A公司在收購的時候，會提出交割日之前所產(chǎn)生的費用應由B公司承擔，那么這些員工是否必然隨著資產(chǎn)的轉移而來到A公司呢，法律上沒有對人隨資產(chǎn)走的定義，正因為沒有這樣的要求，對于買方來講，他的選擇余地相對較大，可以分為三種。
第一是不接收員工，第二是選擇性接收部分員工，第三是接收全部員工。這三種方式的選擇取決于A公司在資產(chǎn)轉移后，需要多少人員與業(yè)務相匹配。律師應當建議客戶對于匹配人員人數(shù)按照勞動生產(chǎn)率進行評估，并告知客戶。但是，這種選擇也受制于商業(yè)談判。B公司也可能要求A公司必須全部接收員工，方可達成項目收購。對于A公司而言，最有利的方式是挑選人員，不負擔這些員工在交割日前的經(jīng)濟補償，在轉移至A公司后，與他們重新建立勞動關系，這樣會將此處的法律風險，經(jīng)濟負擔留給原來的賣家。對于賣方最有利情況是人隨資產(chǎn)走，將全部員工轉移給買方，由買方全部認可員工的合同年限，在合同中做一個轉移協(xié)議，其經(jīng)濟補償金、工資拖欠、稅務補償金問題盡量不要提及，模模糊糊地轉移出去。在實際過程中主要依靠雙方的談判來實現(xiàn)。
那么，如果員工不不接受轉移怎么辦？因為人的需求是多樣化的，律師設計的方案不可能滿足每一個人對于工作的需求。在這里出現(xiàn)幾種方式：
1.協(xié)商解除：如果公司沒有強有力的理由讓員工離開，就需要提供一份N+X的補償金。由于各個地方的情況不同，導致X數(shù)量的差異比較大。我們需要注意的是，X的數(shù)量可能是由于該地區(qū)歷史并購交易中的突發(fā)事件所決定。我們在給出X之前，要與當?shù)氐恼块T進行很好的溝通，假如當?shù)仄毡榍闆r是X=1，那么我們財大氣粗地給X=3，可能會攪亂市場秩序。至于N的數(shù)量，需要取決于談判。
2.勞動合同到期終止：這是一種比較簡單的方式，只要我們在做盡職調查時列出這部分人員的數(shù)量即可。
勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化：這種變化包括兼并、遷址、資產(chǎn)轉移等等。比如由于資產(chǎn)轉移，導致員工的工作崗位沒有客觀存在的基礎。那么在此條件下，公司應當首先在內部為其安排別的崗位，假如雙方不能達成一致，才可以解除合同。
3.經(jīng)濟性裁員：這一點更加困難，雖然《勞動合同法》中規(guī)定這一部分，但是在實際中各家公司均很難實現(xiàn)。首先其在人數(shù)上的限制是20人以上或者達到整個企業(yè)員工總數(shù)的10%。法定理由包括：
依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進行重整的；實際中，破產(chǎn)重整往往處在非?？亢蟮臅r間點，有的企業(yè)利潤增長開始下降初期，便試圖進行裁員，在這一點上法律是不會賦予權力的。
生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴重困難的；實際中，我們國家對此的定義是要求企業(yè)連續(xù)三年虧損，連續(xù)六個月無力支付最低生活費，即最低工資的75%。
企業(yè)轉產(chǎn)、重大技術革新或者經(jīng)營方式調整，經(jīng)變更勞動合同仍需裁減人員的；實際中，國家將要求企業(yè)先對員工進行變更，如變更無法實現(xiàn)，方可批量裁員。
其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行的。實際中，這一條是在2008年金融危機中啟用的，由于大部分企業(yè)訂單減少，因此國家賦予企業(yè)裁員的權利。但是在如今的環(huán)境下，不能再作為批量裁員的理由。
經(jīng)濟性裁員在程序上首先要向工會和全體職工說明情況，并聽取工會和職工的意見，將裁員人員方案向勞動行政部門報告。一旦企業(yè)報告，政府將啟動預警系統(tǒng)，委派勞動監(jiān)察進駐企業(yè)調查。假如企業(yè)存在著人力資源管理的歷史遺留問題，將全部被查出。
正因為存在這種情況，很多企業(yè)在進行經(jīng)濟性裁員時，會制定人員安置和補償方案。我們在幫助企業(yè)做方案的過程中，需要考慮以下幾個方面的關系：
1.員工方面：考慮員工是否可能產(chǎn)生集體性的不滿情緒，導致罷工行為的出現(xiàn)。我們需要同員工中的領袖、核心圈建立很好的溝通渠道，運用恰當?shù)恼勁屑记伞?/p>
2.政府方面：要處理好包括商務部門，人力資源和社會保障部門，工商管理部門，地方政法部門的關系。在中國，一旦發(fā)生集體罷工問題，當?shù)卣畷暺錇榫S穩(wěn)問題，這意味著公檢法司、電信部門都將介入。
3.工會方面：近幾年工會的形態(tài)發(fā)生了很大的變化，我們可以看到，全國總工會做了許多呼吁保護員工的事情。在中國，工會作為一個準政府機構，依賴它，與它合作，一定會是利大于弊。因此，我們強烈要求企業(yè)要同工會及時溝通，爭取到工會的理解與支持。
近年來，隨著并購交易的增多，越來越多的勞動問題被擺上了臺面，對于我們的律師來說，這是發(fā)揮自身專業(yè)特長的良好機會，同樣也是巨大的挑戰(zhàn)。
鄭景田律師律師辦案心得：從事律師職業(yè)以來，一直致力于糾紛的預防和解決，在糾紛產(chǎn)生前進行預防肯定比出現(xiàn)糾紛后再耗費精力去解決更經(jīng)濟。對于已經(jīng)產(chǎn)生的糾紛，我們要做的就是盡最大可能的去終結，不留后患。
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